臺灣高等法院刑事判決
113年度上訴字第4218號
上 訴 人 臺灣臺北地方檢察署檢察官
被 告 郭林初旭
（郭宏基、郭宏毅、郭宏志、郭雅慧、郭秀慧不得代收）
選任辯護人 蕭佑澎律師
上列上訴人因被告偽造文書等案件，不服臺灣臺北地方法院112
年度審訴字第2056號，中華民國113年6月11日第一審判決（起訴
案號：臺灣臺北地方檢察署112年度偵字第4166號，併辦案號：
同署112年度偵字第45022號），提起上訴，判決如下：
主 文
原判決未宣告沒收追徵美元126萬3468.77元部分撤銷。未扣案起訴書附表一所示美元126萬3468.77元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
其他上訴駁回。
理 由
一、被告未上訴；檢察官則對原判決緩刑條件及未宣告沒收上訴 （本院卷第77頁）。因此，本院僅審理原審宣告之緩刑條件 、未宣告沒收是否適法、妥當。
二、檢察官上訴意旨略以：原判決未將被告與告訴人民事訴訟判 決附表4之應繼分比例列為緩刑條件。原判決理由四、沒收( 二)記載被告因偽造文書犯行取得起訴書附表一所示美元款 項，該等犯罪所得已經臺灣臺北地方法院107年度重家財訴 字第9號判決（下稱民事判決）確定而有執行名義，得以據 以填補損害，不另宣告沒收；然而被告與告訴人於民國113 年1月15日曾經成立調解，調解内容：美元回存到被繼承人 一銀、彰銀帳戶，由繼承人各自提領，回存衍生的手續費等 費用，由被告負擔。已經被告與告訴代理人於113年1月15日 陳明，有原審113年1月15日筆錄可憑；但被告未依約履行， 辯護人當庭陳述：因協議並非調解或和解筆錄，銀行不願意 受理，也沒有出具書面資料，被告因而未按當時協議履行。 參酌告訴代理人陳述：此為家事糾紛且被告年事已高，確實 不適宜執行；沒收部分，另無其他被害人，請審酌是否就檢 察官請求宣告沒收部分，於緩刑宣告由被告將其他繼承人依 上述民事確定判決附表4應繼分比例給付各繼承人，作為損 害賠償，抵除犯罪所得，其餘無須再宣告沒收，因具有損害 賠償性質，可免除國稅局、金管會管制之疑慮。原審對被告
宣告緩刑，所附條件核屬被告經濟能力所及，卻未將被告未 能履行起訴書附表一所示美元款項列為緩刑之附條件，不宜 由被告長期保有鉅額犯罪所得，應依刑法第38之1第1項規定 宣告沒收。
三、本院之論斷：
(一)犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規定者， 依其規定。刑法第38條之1第1項明文規定。縱使已經取得執 行名義，除有特別規定或其他原因可認犯罪所得可為移除而 無宣告沒收必要外。被告就本案犯行取得起訴書附表一所示 美元犯罪所得，既無刑法第38條之2第2項事由，應依刑法第 38條之1第1項、第3項規定宣告沒收，於全部或一部不能沒 收或不宜執行沒收時，追徵其價額。原審以上述款項得依民 事確定判決進行分配、執行而不予宣告沒收、追徵，檢察官 依告訴人之請求上訴，指稱此部分原判決不當，有理由，應 撤銷改判如主文第2項所示。
(二)被告曾因故意犯罪受有期徒刑宣告，執行完畢，5年內未曾 因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有本院被告前案紀錄 表可憑。原審斟酌被告一時失慮，坦承犯行，告訴代理人表 示不再追究，以被告經此偵審程序及刑之宣告，當知警惕， 顯無再犯之虞，認所宣告之刑宜暫不執行，宣告緩刑3年， 緩刑期內付保護管束，並應於判決確定後6個月內向公庫支 付新台幣10萬元，認事用法，並無違誤。檢察官依告訴人之 請求上訴，主張應將被告與告訴人民事判決附表4所示應繼 分比例列為緩刑條件；然依上訴書、辯護意旨及告訴代理人 於本院所述，此項主張實為解決上述款項於民事執行上之困 難（本院卷第77、81、82頁）；而上述美元款項既經本院宣 告沒收、追徵，不必再將民事判決所示應繼分比例列為緩刑 條件，此部分上訴無理由，應予駁回。
據上論斷，依刑事訴訟法第368條、第369條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官黃彥琿到庭執行職務。
中 華 民 國 113 年 9 月 26 日 刑事第二十三庭審判長法 官 許永煌 法 官 雷淑雯 法 官 郭豫珍以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 蘇婷
中 華 民 國 113 年 9 月 26 日附錄：本案論罪科刑法條全文
中華民國刑法第210條
（偽造變造私文書罪）
偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處5年以下有期徒刑。
中華民國刑法第216條
（行使偽造變造或登載不實之文書罪）
行使第210條至第215條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。
中華民國刑法第339條
（普通詐欺罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。前二項之未遂犯罰之。