臺灣臺中地方法院刑事判決
113年度訴字第741號
公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官
被 告 張珈瑞
選任辯護人 李秉謙律師（法扶律師）
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11
2年度偵字第48868號、第58752號），本院判決如下：
主 文
甲○○犯如附表一編號1、2所示之罪，各處如附表一編號1、2所示之刑及沒收。
事 實
一、甲○○明知4-甲基甲基卡西酮（4-methymethcathinone、Meph edrone、4-MMC）、甲基-N,N-二甲基卡西酮（Methy1-N,N-D imethylcathinone）係毒品危害防制條例第2條第2項第3款 所規定之第三級毒品，依法不得持有、販賣，竟意圖營利，基 於販賣第三級毒品而混合二種以上毒品之犯意，在Telegram 上使用暱稱「管家」之帳號（@Rich_in_tw），在「Rolls M arijuana 420大麻飛行主頻道」群組發布混合有4-甲基甲基 卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮等成分之標示CHANEL藍色 包裝毒品咖啡包之照片，及內容為「暢銷不是沒有原因的！ 0.4 0.4 0.4嚴格把關！5：2000（400） 10：3500（350） 20：6000（300） 50：10000（200） 100：18000（180）歡 迎同行割貨！．．．等」之訊息，暗示其有販售毒品之訊息， 供不特定人瀏覽。嗣員警執行網路巡邏發現，佯為買家與使 用暱稱「管家」之甲○○聯繫毒品交易事宜後，轉帳新臺幣（ 下同）2,100元至甲○○指定之中國信託銀行帳戶，甲○○確認 收款後，即於民國112年8月7日上午5時30分，前往臺中市○○ 區○○○路00號之統一超商嶺春門市，將裝有白色包裝毒品咖 啡包1包、標示「CHANEL藍色包裝毒品咖啡包5包之包裹寄出 ，警方至收件門市領取前開包裹，並扣得如附表二編號1、2 所示之毒品咖啡包。
二、甲○○明知甲氧基甲基安非他命、甲基安非他命屬毒品危害防 制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品，依法不得持 有，竟基於持有第二級毒品之犯意，於112年10月1日或2日 間某時，在彰化縣埔心鄉某處，向真實姓名、年籍不詳、Te lgram暱稱「宇智波」之人取得含甲氧基甲基安非他命成分 之神仙水及含甲基安非他命、甲氧基甲基安非他命成分之藥
錠而持有之。
三、嗣經警方調閱統一超商嶺春門市監視器影像，再於112年10 月3日上午11時7分許，持本院核發之搜索票至甲○○位在臺中 市南屯區永春南路之居所搜索，並扣得如附表二編號3至9所 示之物，復持檢察官核發之拘票於同日下午4時15分許拘提 甲○○，而查悉上情。
四、案經臺中市政府警察局大甲分局報告臺灣臺中地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
壹、程序部分
本判決所引用之非供述證據，與本案待證事實間均具有關連 性，且無證據證明係公務員違背法定程序所取得，是依刑事 訴訟法第158條之4規定之反面解釋，均具有證據能力。貳、實體部分
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由
㈠上開犯罪事實，業經被告甲○○於警詢、偵訊、審判中均坦承 不諱（見偵字第48868號卷第14頁至第15頁、第18頁至第19 頁、第89頁至第91頁，本院卷第70頁、第125頁），並有本 院112年度聲搜字第2310號搜索票、臺中市政府警察局大甲 分局偵辦毒案偵查報告、112年10月3日搜索暨扣押目錄、扣 押物品目錄表、扣押物品收據、112年8月9日扣押目錄、扣 押物品目錄表、中國信託商業銀行自動櫃員機交易明細各1 份、臺中市政府警察局大甲分局蒐證照片25張、刑案現場照 片10張在卷可稽（見他字卷第7頁至第33頁，偵字第48868號 卷第23頁至第33頁、第37頁至第63頁，偵字第58752號卷第3 7頁至第41頁、第45頁、第75頁至第79頁），且扣案毒品咖 啡包、神仙水、藥錠經送驗結果，各檢出如附表二編號1至3 、5、6「備註」欄所示之毒品成分，有衛生福利部草屯療養 院草療字第1120800288號、第0000000000號、第0000000000 號鑑驗書附卷可查（見偵字第58752號卷第43頁、第117頁至 第121頁），足認被告任意性自白與事實相符，堪予採信。 ㈡販賣混合上開2種第三級毒品成分之毒品咖啡包係違法行為， 非可公然為之，有其獨特之販售通路及管道，復無公定價格 ，容易增減分裝之份量，而每次買賣之價量，可能隨時依雙 方關係深淺、資力、需求量及對行情之認知、來源是否充裕 、查緝鬆嚴、購買者被查獲時供述購買對象之可能風險評估 等，而異其標準，非可一概而論，且販賣者從各種「價差」 或「量差」或「純度」謀取利潤方式，亦有差異，然其所圖 利益之非法販賣行為目的，則無二致，從而，除行為人記有 帳冊、價量而足資認定其實際獲利外，委難查得實情，是以
，縱未確切查得販賣賺取之實際差價，但除別有事證，足認 係按同一價格轉讓，確未牟利外，應認行為人交付毒品予購 毒者之際，實有獲取利益。故凡為販賣之不法行為者，其販 入之價格必較售出之價格低廉，而有從中賺取買賣差價牟利 之意圖及事實，應屬符合論理法則而不違背社會通常經驗之 合理判斷。查被告對於販賣第三級毒品為檢警機關嚴予取締 之犯罪行為當知之甚詳，倘無從中賺取差價，豈有甘冒涉犯 販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品罪刑之重典而交易本 案毒品咖啡包之理，且被告自陳販賣毒品咖啡包1包獲利200 元左右等語(偵字第51086號卷第25頁)，足認被告主觀上確 有營利之意圖甚明。
㈢綜上所述，本案事證明確，被告上開犯行均堪認定，皆應依 法論科。
二、論罪科刑之理由
㈠109年7月15日修正施行之毒品危害防制條例增定第9條第3項 規定：「犯前5條之罪（即毒品危害防制條例第4條至第8條 ）而混合2種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定 刑，並加重其刑至二分之一。」該條項所稱之「混合」，係 指將2種以上之毒品摻雜調合，無從區分而言（如置於同一 包裝）。考其立法目的，係因目前毒品查緝實務，施用混合 毒品之型態日益繁多，且因混合毒品之成分複雜，施用後所 造成之危險性及致死率均高於施用單一種類者，為加強遏止 混合毒品之擴散，爰增定犯毒品危害防制條例第4條至第8條 之罪，而有混合2種以上毒品之情形者，加重其刑至二分之 一。此規定係就犯罪類型變更之個別犯罪行為予以加重，當 屬刑法分則加重之性質而成為另一獨立之罪。經查，本案扣 得如附表二所示毒品咖啡包內粉末送鑑定結果確混合第三級 毒品4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮，係同一 包裝內摻雜調合有2種以上之毒品，自屬該條項所稱之混合2 種以上之毒品，而有該規定之適用。
㈡核被告就上開事實一、所為，係犯毒品危害防制條例第9條第 3項、第4條第6項、第3項之販賣第三級毒品而混合二種以上 之毒品未遂罪；就上開事實二、所為，係犯毒品危害防制條 例第11條第2項持有第二級毒品罪。
㈢被告所犯販賣第三級毒品而混合二種以上毒品未遂罪及持有 第二級毒品罪，犯意各別，行為互異，應分論併罰。 ㈣刑之加重、減輕事由
⒈被告販賣之毒品係混合二種以上第三級毒品之毒品咖啡包， 應依毒品危害防制條例第9條第3項規定，加重其刑。 ⒉犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中
均自白者，減輕其刑，毒品危害防制條例第17條第2項定有 明文。被告就事實一、部分，於偵、審程序均自白不諱，業 如前述，應依前揭規定減輕其刑。
⒊被告就上開事實一、部分，已著手販賣毒品行為，惟因喬裝 員警無購毒真意而屬未遂，爰依刑法第25條第2項規定，按 既遂犯之刑減輕之。
⒋犯毒品危害防制條例第4條至第8條、第10條或第11條之罪， 供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其 刑，該條例第17條第1項定有明文。而所謂「供出毒品來源 ，因而查獲」，係指被告詳實供出毒品來源之具體事證，因 而使有偵查犯罪職權之公務員知悉而對之發動偵查，並因而 查獲者而言。查被告為警查獲後，供稱其毒品咖啡包、神仙 水、含第二級毒品成分藥錠之來源均為「宇智波」(見偵字 第58752號卷第23頁、本院卷第71頁)，然經本院函詢結果， 並未因被告供述而查獲其毒品來源等情，有臺灣臺中地檢署 113年6月28日函在卷可參（見本院卷第101頁），故被告應 無毒品危害防制條例第17條第1項規定之適用。 ⒌至被告之辯護人雖以犯罪事實一、部分僅有1次未遂交易，且 交易價格僅2,100元，主張依刑法第59條規定減輕其刑等語( 見本院卷第129頁)。惟刑法第59條規定之酌量減輕其刑，必 須犯罪另有特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情 ，認為即使予以宣告法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適 用。此所謂法定最低度刑，固包括法定最低本刑；惟遇有其 他法定減輕之事由者，則應係指適用其他法定減輕事由減輕 其刑後之最低度刑而言。倘被告別有法定減輕事由者，應先 適用法定減輕事由減輕其刑後，猶認其犯罪之情狀顯可憫恕 ，即使科以該減輕後之最低度刑仍嫌過重者，始得適用刑法 第59條規定酌量減輕其刑（最高法院100年度台上字第744號 判決意旨參照）。經查，被告所為上開販賣毒品犯行，屬重 大犯罪，嚴重危害社會治安，且係透過社群軟體對不特定人 兜售毒品，若非警方及時查獲，流通危險性極高，且被告所 犯犯罪事實一、部分因符合數項法定減輕事由，刑度已獲減 輕，而無情輕法重，縱使量處最低度刑猶嫌過重之情形，難 認有刑法第59條規定之適用，辯護人請求依前開規定酌減其 刑，尚無可採。
⒍綜上，被告有上開刑罰加重及減輕事由，依刑法第70條、第7 1條第1項、第2項規定，先加重後遞減輕之。 ㈤爰以行為人責任之基礎，審酌被告明知毒品對身體健康戕害 甚深，竟無視於政府杜絕毒品犯罪之禁令，著手為販賣第三 級毒品而混合二種以上毒品犯行，又持有第二級毒品，所為
實值非難。另考量被告犯罪動機、目的，其著手販賣及持有 毒品之種類、數量，本案未及賣出即為警查獲，尚未對社會 大眾產生具體之損害等情節，再衡及被告犯後坦承犯行，並 積極配合警方查緝毒品來源。另參以被告無前科，有臺灣高 等法院被告案紀錄表在卷可參，足認素行尚可，與其自陳高 中畢業，從事光電作業員工作，月收入5、6萬元，須扶養父 母親及1名子女等一切情狀(本院卷第128頁)，分別量處如附 表一編號1、2所示之刑，並就附表一編號2所示之刑部分諭 知易科罰金之折算標準。
三、沒收
㈠犯罪所得之沒收
被告就上開販賣毒品部分取得之2,100元價金，屬其犯罪所 得，未據扣案，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定 宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵 其價額。
㈡扣案物之沒收
⒈如附表二編號5、6所示之神仙水及藥錠，經檢出第二級毒品 成分，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，不問 屬於犯罪行為人與否，宣告沒收銷燬之，又盛裝上開毒品之 外包裝與袋瓶罐，仍會殘留毒品無法完全析離，亦應併予沒 收銷燬。至送驗耗損部分之毒品因已滅失，不另宣告沒收銷 燬。
⒉如附表二編號1至3所示被告販賣未遂所餘之毒品咖啡包，經 檢出第三級毒品成分，核屬違禁物，應依刑法第38條第1項 規定宣告沒收。又盛裝上開毒品之外包裝袋，以目前採行之 鑑驗方式，包裝容器內仍會殘留毒品無法完全析離，亦應併 予沒收。至送驗耗損部分之毒品因已滅失，不另宣告沒收。 ⒊扣案如附表二編號7所示行動電話，為被告用以連繫毒品交易 所用之物等情，業據被告自承在卷（見本院卷第74頁、第12 4頁），屬供本案販賣毒品犯罪所用之物，應依毒品危害防 制條例第19條第1項規定，不問屬於犯罪行為人與否，在被 告所犯犯罪事實一、項下宣告沒收。
⒋其餘扣案如附表二編號4、8、9所示物品，卷內無事證顯示與 被告本案犯行有關，不予宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官丙○○提起公訴，檢察官乙○○到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 9 月 27 日 刑事第十一庭 審判長法 官 丁智慧
法 官 黃品瑜
法 官 黃麗竹
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 李政鋼
中 華 民 國 113 年 9 月 27 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3000萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1500萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1000萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣500萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣150萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
毒品危害防制條例第9條
成年人對未成年人販賣毒品或犯前三條之罪者，依各該條項規定加重其刑至二分之一。
明知為懷胎婦女而對之販賣毒品或犯前三條之罪者，亦同。犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一。
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣30萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣20萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重10公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣100萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重20公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重5公克以上者，處2年以下有期徒刑，得併科新臺幣20萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重5公克以上者，處1年以下有期徒刑，得
併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣10萬元以下罰金。
附表一：
編號 犯罪事實 所犯罪名及宣告刑(含沒收) 1 犯罪事實一、 甲○○犯販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品未遂罪，處有期徒刑壹年拾壹月。 扣案如附表二編號1至3、7所示之物，均沒收之。未扣案犯罪所得新臺幣貳仟壹佰元，沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 2 犯罪事實二、 甲○○犯持有第二級毒品罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 扣案如附表二編號5、6所示之物，均沒收銷燬之。
附表二：
編號 物品名稱 數量 備註 1 毒品咖啡包（老獅白色包裝） 1包(含包裝袋1只) 1.檢品外觀：綠色粉末 2.檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮等成分。 2 毒品咖啡包（CHANEL藍色包裝） 5包(含包裝袋5只) 1.檢品外觀：橙色粉末 2.檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮等成分。 3 毒品咖啡包（標示「日本」白色包裝） 3包(含包裝袋3只) 1.檢品外觀：黃色粉末 2.檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮等成分。 4 愷他命 1包 1.檢品外觀：晶體 2.檢出第三級毒品愷他命成分 3.驗餘淨重0.1097公克 5 神仙水(棕色玻璃瓶罐，標示「VERSACE」） 2瓶 1.內含黃色液體 2.檢出第二級毒品甲氧基甲基安非他命、第三級毒品硝甲西泮成分 3.甲氧基甲基安非他命總純質淨重0.1374公克，硝甲西泮純度﹤1％ 6 藥錠（標示「IFEELS」白色包裝） 27包(含包裝27只) 1.檢品外觀：紫色錠劑 2.檢出第二級毒品甲基安非他命、甲氧基甲基安非他命、第三級毒品2(4-溴-2,5-二甲氧基苯基)-N-(2-甲氧基苯基)乙胺、3,4-亞甲基雙氧苯基乙基胺丁酮、愷他命成分 3.純度均﹤1％ 7 iPhone8 PLUS行動電話(紅色) 1支 IMEI：000000000000000 8 iPhone12 PRO行動電話(藍色) 1支 IMEI：000000000000000 9 K盤 1個(內含刮片) 無