最高法院刑事判決
113年度台上字第3448號
上 訴 人 高仲慶
選任辯護人 邱一偉律師
上列上訴人因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，不服臺灣高等法
院花蓮分院中華民國113年4月19日第二審判決（112年度上訴字
第119號，起訴案號：臺灣花蓮地方檢察署111年度偵字第4755、
4756號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判 決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未 依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何 適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第 三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違 背法律上之程式，予以駁回。
二、原判決以第一審判決所認定上訴人高仲慶有如第一審判決事 實欄所載犯行，以及所犯罪名，因而撤銷第一審關於上訴人 所處之刑部分之判決，改判處上訴人有期徒刑5年2月，併科 罰金新臺幣5萬元，以及諭知併科罰金如易服勞役之折算標 準。已敘述第一審就此所為量刑不當，應予撤銷改判及其量 刑之理由。
三、上訴意旨略以：
以上訴人係於酒後受原審共同被告戴尚謙之慫恿，一時衝動 ，致罹重典。又上訴人持有扣案非制式手槍之時間甚短，且 時值清晨，係以槍口朝上方式射擊，未危及他人生命、財產 安全等情，若科以所犯槍砲彈藥刀械管制條例第7條第4項之 非法持有非制式手槍罪之最低法定刑，猶嫌過重，客觀上足 以引起一般人之同情，其犯罪情狀顯可憫恕，符合刑法第59 條酌量減輕其刑之規定。原判決未據以酌減其刑，有適用法 則不當及理由欠備之違法。
四、經查：
刑法第59條酌量減輕其刑，乃實體法上賦予法院得為裁量之 事項，且以於犯罪之情狀，在客觀上足以引起一般同情，認 為即予宣告法定最低度刑期，猶嫌過重者，始有其適用。 原判決說明：上訴人手持扣案非制式手槍於公眾場所之「凱
撒KTV」門口射擊，其犯罪情狀並無特殊之原因與環境，而 有情堪憫恕之特殊狀況，不符刑法第59條酌量減輕其刑規定 之旨。依上開說明，於法並無不合。上訴意旨猶泛詞指稱： 原判決未適用刑法第59條規定酌減其刑違法云云，洵非合法 之第三審上訴理由。
五、綜上，上訴意旨係就原審量刑裁量職權之適法行使，以及原 判決已明確論斷說明之事項，再事爭論，顯與法律規定得為 第三審上訴理由之違法情形，不相適合。應認本件上訴為違 背法律上之程式，予以駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。中 華 民 國 113 年 9 月 19 日 刑事第四庭審判長法 官 李錦樑
法 官 蘇素娥
法 官 洪于智
法 官 林婷立
法 官 周政達
本件正本證明與原本無異
書記官 杜佳樺
中 華 民 國 113 年 9 月 23 日