臺灣高等法院高雄分院刑事判決
113年度上易字第235號
上 訴 人
即 被 告 吳佩蓉
上列上訴人因業務侵占等案件，不服臺灣高雄地方法院111年度
易字第87號，中華民國113年4月24日第一審判決（起訴案號：臺
灣高雄地方檢察署110年度偵字第27299號），提起上訴，本院判
決如下：
主 文
上訴駁回。
吳佩蓉緩刑參年，並應履行附表所示之調解條件。 事實及理由
壹、本案審理範圍：
按上訴得對於判決之一部為之。上訴得明示僅就判決之刑、 沒收或保安處分一部為之。刑事訴訟法第348條第1、3項定 有明文。上訴人即被告吳佩蓉（下稱被告）對原判決量刑過 重提起上訴（見本院卷第151頁），依據前開說明，被告係 明示就本案刑之部分提起上訴，而為本院審判範圍。原審認 定被告之犯罪事實、罪名及沒收部分，則產生程序內部之一 部拘束力，不在本院審判範圍，是不在本院審判範圍部分， 本院亦不予以調查。
貳、被告上訴意旨略以：
被告坦承犯行，並與告訴人喜旺彩券行（下稱告訴人）達成 調解，請從輕量刑並宣告緩刑等語。
參、本案經原審認定被告犯刑法第336條第2項之業務侵占罪、同 法第216條、第215條行使業務登載不實文書罪之犯罪事實、 罪名及沒收部分，詳見第一審判決書記載之事實、證據及理 由，另就本院審理範圍部分之理由詳述如下。
肆、本院審判範圍：
一、原審就被告犯行量刑部分，審酌被告受僱於告訴人，本應忠 於職守，竟利用業務上之機會將如原判決附表所示彩券侵占 入己，造成告訴人受有財產上損害，金額非低，被告犯行為 告訴人發覺之初，告訴人原不願報警，而只要被告賠償即可 ，被告亦同意而先簽發本票擔保，後竟是被告主動提起確認 本票債權不存在之訴，並指受告訴人脅迫方自白，犯後於原 審否認犯行，惟念被告前無因案受刑之執行紀錄，有臺灣高 等法院被告前案紀錄表可參，素行尚佳，兼衡被告侵占之金
額多寡、其自述之教育程度、家庭經濟生活狀況等一切情狀 ，量處有期徒刑10月，量刑合於法律規定。
二、被告上訴意旨稱原審量刑過重，請求從輕量刑云云。惟按量 刑輕重，屬法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行 為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法 定刑度內，酌量科刑，無偏執一端，致明顯失出失入情形， 自不得指為不當或違法（最高法院103年度台上字第291號、 第331號判決意旨參照），且在同一犯罪事實與情節，如別 無其他加重或減輕之原因，下級審量定之刑，亦無過重或失 輕之不當情形，則上級審法院對下級審法院之職權行使，原 則上應予尊重（最高法院85年度台上字第2446號判決意旨參 照）。查本件原審量刑時，已審酌刑法第57條各款所列情狀 而為刑之量定，其所為量刑並未逾越法定刑度，亦無違背公 平正義之精神，客觀上不生量刑過重之裁量權濫用，且原審 既已詳細記載量刑審酌上揭各項被告犯行之嚴重程度、其犯 後態度、工作及經濟生活狀況、犯罪之動機、目的、手段、 犯罪所生危害等一切情狀，予以綜合考量後，在法定刑內予 以量刑，尚無違比例原則及罪刑相當原則，難認有何不當。三、查被告未曾受有期徒刑以上刑之宣告，有臺灣高等法院被告 前案紀錄表附卷可稽，其因無法克制個人貪念，致為本案犯 行，經此偵審程序及受科刑之教訓後，當知所警惕，信無再 犯之虞；況刑罰制裁之積極目的，在預防犯人之再犯，對於 初犯且惡性未深、天良未泯者，若因觸法即置諸刑獄，實非 刑罰之目的；且被告於本院審理中已與告訴人達成調解，已 給付之頭期款達新臺幣40萬元，參酌告訴人於調解筆錄表示 ：願宥恕被告並請求給予緩刑宣告等情，有臺灣高雄地方法 院113年度勞專調字第54號調解筆錄可證（見本院卷第115-1 17頁），本院認所宣告之刑以暫不執行為適當，爰依刑法第 74條第1項第1款之規定，宣告緩刑3年。再考量被告與告訴 人約定分期履行損害賠償，爰依刑法第74條第2項第3款規定 ，命被告應履行附表所示之調解條件，以確保告訴人所受損 害獲得適當填補。又若被告於本案緩刑期間，違反上開所定 負擔情節重大，足認原宣告之緩刑難收其預期效果，而有執 行刑罰之必要，依刑法第75條之1第1項第4款規定，得撤銷 其緩刑之宣告，併此敘明。
據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官胡詩英提起公訴，檢察官李靜文到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 8 月 29 日 刑事第七庭 審判長法 官 李璧君
法 官 鍾佩真
法 官 石家禎
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
中 華 民 國 113 年 8 月 29 日 書記官 林家煜附表
被告願給付告訴人新臺幣（下同）65萬元，給付方式如下: 一、由被告以匯款方式匯入中國信託商業銀行北高雄分行，帳號000000000000號，戶名：柯胤廷。 二、頭期款40萬元於民國113年8月7日前給付完畢。 三、第二期款自113年9月10日起，按月於每月10日前，以匯款方式各給付1萬元，最末期應給付之金額為未清償之餘額，至全部清償完畢止。