臺灣高等法院刑事判決
113年度上訴字第2487號
上 訴 人
即 被 告 李嘉南
指定辯護人 謝孟儒律師(義務辯護)
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣新北地方法
院111年度訴字第1615號，中華民國112年12月5日第一審判決（
起訴案號：臺灣新北地方檢察署111年度偵字第60280號），提起
上訴，本院判決如下：
主 文
原判決關於附表編號1至10「宣告刑及沒收」欄所示之刑(不含沒收)暨定執行刑部分均撤銷。
前項撤銷部分，處如附表編號1至10「宣告刑」欄所示之刑。應執行有期徒刑伍年陸月。
事實及理由
一、本案審判範圍：
(一)刑事訴訟法第348條第3項規定：「上訴得明示僅就判決之刑 、沒收或保安處分一部為之」，而其立法理由指出：「為尊 重當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負擔，容許 上訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表 明上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍。如 為數罪併罰之案件，亦得僅針對各罪之刑、沒收、保安處分 或對併罰所定之應執行刑、沒收、保安處分，提起上訴，其 效力不及於原審所認定之各犯罪事實，此部分犯罪事實不在 上訴審審查範圍」。是科刑事項已可不隨同其犯罪事實而單 獨成為上訴之標的，且上訴人明示僅就科刑事項上訴時，第 二審法院即不再就原審法院所認定之犯罪事實為審查，而應 以原審法院所認定之犯罪事實，作為論認原審量刑妥適與否 的判斷基礎。
(二)本件上訴人即被告李嘉南(下稱被告)提起上訴，於本院審判 程序中表示：對於原審認定犯罪事實沒有意見，僅就量刑部 分上訴，請求依刑法第59條規定從輕量刑等語（見本院卷第 100頁），足認被告只對原審之科刑事項提起上訴。揆諸上 開說明，本院僅就原審判決量刑妥適與否進行審理，至於原 審判決其他部分，則非本院審查範圍。
二、本案係依據原審所認定之犯罪事實、所犯罪名，據以審查量 刑妥適與否：
(一)罪名部分：
核被告如附表所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之 販賣第二級毒品罪，共10罪。被告於第二級毒品甲基安非他 命賣出前，持有第二級毒品之低度行為，應為其販賣第二級 毒品之高度行為所吸收，不另論罪。
(二)被告所犯上開10罪間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰 。
(三)被告於偵查及本院審理時就其販賣第二級毒品之犯行，均已 自白犯罪，業如前述，爰皆依毒品危害防制條例第17條第2 項之規定減輕其刑。
(四)刑之減輕事由：
1、被告依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑： 被告於偵查、原審及本院審理時就附表各該編號所示販賣第 二級毒品之犯行，均已自白犯罪，爰均依毒品危害防制條例 第17條第2項規定減輕其刑。
2、被告依刑法第59條規定酌減其刑：
按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌 量減輕其刑，刑法第59條定有明文。販賣第二級毒品罪之法 定本刑7年以上有期徒刑，刑度甚重，然同為販賣第二級毒 品之人，其原因動機不一，犯罪情節未必相同，法律科處此 類犯罪，所設之法定最低本刑不可謂不重。為達懲儆被告， 並可達防衛社會之目的，自須依客觀之犯行與主觀之惡性二 者加以考量其情狀，是否有可憫恕之處，適用刑法第59條之 規定酌量減輕其刑，期使個案裁判之量刑符合比例原則。查 本件被告所犯如附表各該編號所示販賣第二級毒品犯行，固 助長毒品流通氾濫，本不宜輕縱，然其各次販賣之第二級毒 品甲基安非他命重量為0.5至4公克間，數量不多，各次販賣 金額為新臺幣(下同)元1,000元至9,000元間，價格非鉅，販 賣毒品次數雖達10次，惟販賣毒品對象僅3人，若科以依上 開法定最低刑度，仍嫌過重，客觀上足以引起一般同情而顯 可憫恕，爰就附表各該編號所示犯行，均依刑法第59條規定 酌減其刑。
三、撤銷改判之理由：
(一)原審審理後，依據上開法條論處被告有期徒刑8年6月，固非 無見。惟按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重 者，得酌量減輕其刑，刑法第59條定有明文。本件被告所犯 如附表各該編號所示販賣第二級毒品犯行，固助長毒品流通 氾濫，本不宜輕縱，然其販賣之甲基安非他命數量不多，價 格非鉅，若科以依上開偵審自白規定減刑後之法定最低刑度 ，仍嫌過重，客觀上足以引起一般同情而顯可憫恕，爰均依 刑法第59條規定酌減其刑，原審就此部分未依上開規定酌減
其刑，尚有未妥。本件被告提起上訴，其上訴理由請求依刑 法第59條規定從輕量刑等語，揆諸上開說明，為有理由。原 判決關於被告量刑部分，既有上開無可維持之瑕疵可議，自 應由本院將原判決關於被告附表編號1至10「宣告刑及沒收 」欄所示之刑(不含沒收)暨定執行刑部分予以撤銷改判。(二)爰審酌被告有違反毒品危害防制條例等犯罪前科，有本院被 告前案紀錄表1份在卷可稽(見本院卷第25至54頁)，足見其 素行非佳，明知甲基安非他命對人體具有危害性，卻仍為本 案犯行，而增加毒品在社會之流通性，對於社會秩序及國民 身心健康造成危害，暨本案犯罪動機、目的、販賣毒品次數 、各次販賣毒品數量，犯後於偵查、原審及本院審理中均坦 承犯行，犯後態度良好；兼衡被告於本院審理中自述高中肆 業、未婚、目前從事粗工、臨時工，月薪約2萬餘元(見本院 卷第103頁)之智識程度、家庭生活經濟狀況等一切情狀，分 別量處如主文第2項所示(即附表編號1至10「宣告刑」欄所 示)之刑。復為貫徹罪刑相當及比例原則，使其輕重得宜， 罰當其罪，以實現刑罰權之公平正義，考量被告所犯附表所 示10罪間，罪質相同，侵害法益亦屬同一，罪責重複非難之 程度較高等整體綜合評價，爰合併定其應執行刑如主文第2 項所示，以示懲儆。
據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，刑法第59條、第51條第5款，判決如主文。本案經檢察官陳亭君提起公訴，檢察官張瑞娟到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 8 月 27 日 刑事第一庭 審判長法 官 周煙平
法 官 游士珺 法 官 吳炳桂 以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 鄭舒方
中 華 民 國 113 年 8 月 28 日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條：
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科
新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣150萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表：
編號 購毒者 交易時間、地點 交易金額（新臺幣） 交易方式 宣告刑 1 李程洋 111年10月1日23時50分許，新北市○○區○○路000號新喬福保齡球館停車場 2,500元 （匯款） 李程洋與李嘉南以通訊軟體LINE聯繫後，雙方相約於左列時間、地點，由李程洋以左列金額向李嘉南購買第二級毒品甲基安非他命1公克，並由李程洋於隔（2）日23時26分許以其郵局00000000000000號帳戶（下稱李程洋之郵局帳戶）匯款左列金額之價金至李嘉南之中國信託商業銀行000000000000號帳戶（下稱李嘉南之中國信託銀行帳戶）。 李嘉南犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年。 2 李程洋 111年10月3日0時23分許（起訴書誤載為10月2日23時40分許），新北市○○區○○路000巷0弄00號4樓李嘉南住處 2,500元 （不詳方式支付） 李程洋與李嘉南以通訊軟體LINE聯繫後，雙方相約於左列時間、地點，由李程洋以左列金額向李嘉南購買第二級毒品甲基安非他命1公克，並由李程洋以不詳方式支付價金予李嘉南。 李嘉南犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年。 3 李程洋 潘德涵 111年11月4日13時47分許至15時32分許間，新北市○○區○○路0巷00號門口 5,000元 （匯款） 李程洋與李嘉南以通訊軟體LINE聯繫後，雙方相約由李程洋、潘德涵以左列金額向李嘉南購買第二級毒品甲基安非他命2公克，並由李程洋先於111年11月4日12時53分許，以其郵局帳戶轉帳左列金額之價金至李嘉南之中國信託銀行帳戶，再由李嘉南於左列時間，將第二級毒品甲基安非他命2公克藏放在左列地點，由潘德涵於同日15時32分許至左列地點拿取。 李嘉南犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年。 4 李程洋 潘德涵 111年11月5日22時，新北市○○區○○路0巷00號門口 9,000元 （匯款） 李程洋與李嘉南以通訊軟體LINE聯繫後，雙方相約由李程洋、潘德涵以左列金額向李嘉南購買第二級毒品甲基安非他命4公克，並由潘德涵先於111年11月5日21時50分許，以其中國信託商業銀行000000000000號帳戶轉帳左列金額之價金至李嘉南之中國信託銀行帳戶，再由李嘉南於左列時間，至左列地點，將第二級毒品甲基安非他命4公克交付予李程洋。 李嘉南犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年陸月。 5 李程洋 111年11月9日19時28分後某時許，新北市○○區○○路000巷0弄00號4樓李嘉南住處樓下 3,000元 （現金） 李程洋與李嘉南以通訊軟體LINE聯繫後，雙方相約於左列時間、地點，由李程洋以左列金額向李嘉南購買第二級毒品甲基安非他命1.2公克。 李嘉南犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年。 6 李程洋 111年11月12日1時37分後某時許，新北市○○區○○路000巷0弄00號4樓李嘉南住處樓下 3,500元 （現金存款） 李程洋與李嘉南以通訊軟體LINE聯繫後，雙方相約由李嘉南於左列時間、地點將第二級毒品甲基安非他命1.5公克交予李程洋，李程洋於同日7時8分許以現金存款之方式將左列金額存至李嘉南之中國信託銀行帳戶。 李嘉南犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年。 7 李程洋 111年11月14日1時27分後某時許，新北市中和區圓通路335巷附近 3,000元 （現金存款） 李程洋與李嘉南以通訊軟體LINE聯繫後，雙方相約由李程洋於111年11月14日1時27分許，將左列金額以現金存款之方式存入李嘉南之中國信託銀行帳戶，再由李嘉南於左列時間、地點，交付第二級毒品甲基安非他命1.2公克。 李嘉南犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年。 8 潘德涵 111年8月21日某時許，新北市○○區○○路0巷00號門口 3,000元 (現金） 李嘉南與潘德涵以通訊軟體LINE聯繫後，雙方相約於左列時間、地點，由潘德涵以左列金額向李嘉南購買第二級毒品甲基安非他命2公克。 李嘉南犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年。 9 游峻溢 111年10月1日23時47分許至23時50分許間，新北市○○區○○路000號新喬福保齡球館旁 2,500元 （匯款） 李嘉南與游峻溢以通訊軟體LINE聯繫後，雙方相約由游峻溢於111年10月1日22時33分許，自其中國信託商業銀行000000000000號帳戶將左列金額匯入李嘉南之中國信託銀行帳戶，再由李嘉南於左列時間、地點，交付第二級毒品甲基安非他命1公克予游峻溢。 李嘉南犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年。 10 游峻溢 111年11月20日3時26分許，新北市○○區○○路000號小北百貨前 1,000元 （現金） 李嘉南與游峻溢以通訊軟體LINE聯繫後，雙方相約於左列時間、地點，由游峻溢以左列金額向李嘉南購買第二級毒品甲基安非他命0.5公克。 李嘉南犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑貳年拾月。