臺灣桃園地方法院刑事判決
113年度訴字第585號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 楊璟泓
籍設桃園市○○區○○路000巷0號○○○○○○○○○○○）
選任辯護人 杜唯碩律師
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11
3年度偵字第13681號），本院判決如下：
主 文
楊璟泓犯如附表二「主文」欄所示之罪，各處如附表二「主文」欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑肆年拾月。 事 實
楊璟泓可預見其所販賣之彩虹菸含有第三級毒品α-吡咯烷基苯異己酮成分，依法不得販賣，竟意圖營利，基於縱販賣第三級毒品亦不違背其本意之不確定故意，自民國113年3月2日凌晨1時45分前某時起，透過社群軟體Facebook暱稱「楊泓.」帳號，在限時動態張貼「半吨兄弟-給你的彩虹『把彩虹緊緊緊緊緊緊的掛在你的身邊』」、「各位老闆老闆娘早安」等兜售毒品之廣告訊息，而分別為下列行為：
一、楊璟泓以其所持用如附表一編號3所示之行動電話使用通訊 軟體Facebook Messenger，與鄭祖旭聯繫毒品交易事宜，約 定以新臺幣（下同）1,500元之價格，販賣含有第三級毒品α -吡咯烷基苯異己酮成分之毒品彩虹菸9支，嗣雙方於113年3 月2日凌晨2時15分許，在桃園市○○區○○路0段000巷0弄0號前 見面，楊璟泓交付上開毒品彩虹菸9支予鄭祖旭，並收取1,5 00元，而完成毒品交易。
二、楊璟泓於113年3月3日晚間9時許，在桃園市○○區○○路0段000 巷0弄0號5樓502室，與李姍芸約定以2,500元之價格，販賣 含有第三級毒品α-吡咯烷基苯異己酮成分之毒品彩虹菸18支 ，嗣楊璟泓交付上開毒品彩虹菸18支予李姍芸，並收取2,50 0元，而完成毒品交易。
三、楊璟泓以其所持用如附表一編號3所示之行動電話使用通訊 軟體Facebook Messenger，與鄭祖旭聯繫毒品交易事宜，約 定以2,600元之價格，販賣含有第三級毒品α-吡咯烷基苯異 己酮成分之毒品彩虹菸18支，嗣雙方於113年3月6日晚間8時 52分許（起訴書誤載為傍晚6時14分許），在桃園市○○區○○ 路0段000巷0弄0號前見面，於楊璟泓欲交付上開毒品彩虹菸
18支予鄭祖旭之際，旋為警查獲而未遂。後經警徵得其同意 搜索，當場扣得如附表一編號1至3所示之毒品彩虹菸及行動 電話。
理 由
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由
㈠上開犯罪事實，業據被告楊璟泓於警詢、偵訊、本院訊問 、準備程序及審理時坦承不諱（偵卷第15至23、125至127 、195至197頁；本院卷第32至33、70至71、94頁），核與 證人即購毒者鄭祖旭、李姍芸於警詢及偵訊時之證述相符 （偵卷第67至70、91至97、149至151、243至244頁），並 有被告與鄭祖旭間通訊軟體Facebook Messenger對話紀錄 翻拍照片（偵卷第101至103頁）、被告張貼之Facebook限 時動態擷圖（偵卷第95頁）、查獲現場及扣案物照片（偵 卷第45至51頁），且有如附表一編號1至3所示之毒品彩虹 菸及行動電話扣案可證；又扣案如附表一編號1、2所示之 毒品彩虹菸，經送鑑驗結果，確檢出第三級毒品α-吡咯烷 基苯異己酮成分，有真實姓名與尿液、毒品編號對照表（ 偵卷第55頁）及內政部警政署刑事警察局113年5月3日刑 理字第1136051894號鑑定書（偵卷第223至224頁）在卷可 憑，足認被告前揭任意性自白與事實相符，應堪採信。 ㈡被告與鄭祖旭、李姍芸間並無深厚親誼關係，若非確有利 可圖，被告當無甘冒重罪風險，無償鋌而走險販毒之理； 況被告於本院訊問時自承：每次交易彩虹菸約賺100至200 元等語（本院卷第33頁），足認被告主觀上確有藉由毒品 交易而取得利益之營利意圖甚明。
㈢公訴意旨認被告如事實欄所示販賣第三級毒品之行為，均 係基於知悉α-吡咯烷基苯異己酮為毒品危害防制條例第2 條第2項第3款所列管之第三級毒品等語。惟被告並未表示 明確知悉其所販售之彩虹菸成分，本院考量該彩虹菸內所 驗得之毒品成分，並非如愷他命等一般人較常聽聞之第三 級毒品，尚難認被告確明知本案毒品彩虹菸之成分為何， 惟仍可認其就彩虹菸內含有第三級毒品成分一情有所預見 ，是應認被告係意圖營利，基於縱販賣第三級毒品亦不違 背其本意之不確定故意而為本案犯行，公訴意旨所指容有 誤會，爰由本院予以更正如事實欄一至三所載。 ㈣綜上所述，本案事證明確，被告上開各犯行堪以認定，應 依法論科。
二、論罪科刑
㈠核被告就事實欄一、二部分所為，均係犯毒品危害防制條 例第4條第3項之販賣第三級毒品罪；就事實欄三部分所為
，係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之販賣第三 級毒品未遂罪。
㈡被告所犯上開3罪（販賣第三級毒品共2罪及販賣第三級毒 品未遂1罪），犯意各別，行為互殊，應分論併罰。 ㈢被告就事實欄三部分所示犯行，已著手於本案販賣毒品犯 行之實行，然因當場為警查獲而未遂，屬未遂犯，爰依刑 法第25條第2項規定，按既遂犯之刑度減輕其刑。 ㈣被告就事實欄一至三部分所示犯行，於偵查及審判中均自 白犯罪，已如前述，均應依毒品危害防制條例第17條第2 項規定，減輕其刑，且就事實欄三部分所示犯行，依法遞 減其刑。
㈤爰以行為人之責任為基礎，審酌被告無視政府杜絕毒品犯 罪之禁令，明知毒品戕害人體身心健康甚鉅，竟仍販賣第 三級毒品以牟取不法利益，助長毒品流通，危害國民身心 健康，影響社會秩序情節嚴重，所為應予非難；兼衡告犯 罪之動機、目的、手段，以及被告各次販賣毒品之數量、 價格及對象人數；衡酌被告犯後坦承犯行，犯後態度良好 ，暨其於警詢時自陳之智識程度及家庭經濟狀況等一切情 狀，分別量處如主文所示之刑。另審酌被告所為各次犯行 ，其犯罪類型相同或相似、犯罪時間密接，可認被告犯數 罪對法益侵害之加重效應較低，責任非難重複之程度較高 ，再酌以被告犯罪行為之不法與罪責程度、數罪所反應被 告人格特性與傾向，及對其施以矯正之必要性等情狀，經 整體評價後，爰定其應執行之刑，以示懲儆。
三、沒收
㈠扣案如附表三編號1、2所示之毒品彩虹菸，確檢出第三級 毒品α-吡咯烷基苯異己酮成分，業經本院認定如前，核屬 違禁品，且均係被告販賣第三級毒品後所剩餘之毒品，為 被告所是認（本院卷第71頁），應依刑法第38條第1項規 定，於被告最後一次販賣第三級毒品犯行（即事實欄三部 分）所諭知之罪刑項下宣告沒收。又盛裝上開毒品之包裝 袋，以現今採行之鑑驗方式，仍會殘留微量毒品而難以將 之完全析離，應整體視之為毒品，併依前開規定諭知沒收 。至鑑驗耗損之部分，因已滅失不存在，即無宣告沒收之 必要。
㈡扣案如附表一編號3所示之行動電話，為被告所有，供作聯 繫事實欄一、三所示購毒事宜所用之物，業據被告供承明 確（偵卷第16頁；本院卷第71頁），並有被告與鄭祖旭間 通訊軟體Facebook Messenger對話紀錄翻拍照片在卷可佐 （偵卷第101至103頁），則上開行動電話係屬供被告販賣
第三級毒品予鄭祖旭所用之物，不問屬於犯罪行為人與否 ，應依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收。 ㈢被告為如事實欄一、二所示販賣第三級毒品犯行，而分別 獲得販毒價金1,500元、2,500元，即為其犯罪所得，各應 依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，分別宣告沒收 之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價 額。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官楊舒涵提起公訴，檢察官詹佳佩到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 8 月 28 日 刑事第十八庭 審判長法 官 鄭吉雄
法 官 張英尉
法 官 羅文鴻
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 簡煜鍇中 華 民 國 113 年 8 月 28 日附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表一：
編號 扣案物名稱及數量 備註 1 毒品彩虹菸9包（紅牛圖案；（內含彩虹菸共162支，含外包裝162只） ⒈驗前總淨重151.41公克；驗餘總淨重150.66公克。 ⒉檢出第三級毒品α-吡咯烷基苯異己酮成分。 ⒊因送驗檢體屬非均質物質，無法鑑定其所含第三級毒品之純質淨重。 2 毒品彩虹菸1包（綠巨人圖案；內含彩虹菸共6支，含外包裝6只） ⒈驗前總淨重6.46公克；驗餘總淨重5.16公克。 ⒉檢出第三級毒品α-吡咯烷基苯異己酮成分。 ⒊因送驗檢體屬非均質物質，無法鑑定其所含第三級毒品之純質淨重。 3 行動電話1支（含SIM卡1張） 被告所有，供其為事實欄一、三所示犯行所用之物。
附表二：
編號 犯罪事實 主文 1 如事實欄一所示 楊璟泓犯販賣第三級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。 扣案如附表一編號3所示之行動電話沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟伍佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 2 如事實欄二所示 楊璟泓犯販賣第三級毒品罪，處有期徒刑參年捌月。 未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟伍佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 3 如事實欄三所示 楊璟泓犯販賣第三級毒品未遂罪，處有期徒刑壹年拾月。 扣案如附表一編號1至3所示之毒品彩虹菸及行動電話均沒收。