臺灣高等法院臺中分院刑事裁定
113年度聲字第789號
聲明異議人
即受 刑 人 鍾秀樺
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上列聲明異議人即受刑人因違反毒品危害防制條例等罪定應執行
刑案件，對於臺灣臺中地方檢察署檢察官執行之指揮(民國113年
2月5日投檢冠律112執聲他791字第1139002661號函)聲明異議，
本院裁定如下：
主 文
臺灣南投地方檢察署檢察官民國113年2月5日投檢冠律112執聲他791字第1139002661號函撤銷。
理 由
一、聲明異議意旨引用刑事聲明異議狀之記載(如附件)。二、按：
㈠受刑人以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法 院聲明異議，刑事訴訟法第484條定有明文。而此所稱「檢 察官執行之指揮不當」，係指就刑之執行或其方法違背法令 ，或處置失當，致侵害受刑人權益而言。又凡以國家權力強 制實現刑事裁判內容，均屬刑事執行程序之一環，原則上依 檢察官之指揮為之，以檢察官為執行機關。檢察官就確定裁 判之執行，雖應以裁判為據，實現其內容之意旨，然倘裁判 本身所生法定原因，致已不應依原先之裁判而為執行時，即 須另謀因應。合於刑法第51條併罰規定之數罪，卻未經法院 以裁判依法定其應執行刑，因量刑之權，屬於法院，為維護 數罪併罰採限制加重主義原則下受刑人之權益，檢察官基於 執行機關之地位，自應本其職權，依刑事訴訟法第477條第1 項規定，聲請法院定其應執行之刑。倘指揮執行之檢察官未 此為之，受刑人自得循序先依同條第2項規定促請檢察官聲 請，於遭拒時並得對檢察官之執行聲明異議。
㈡數罪併罰案件之實體裁定確定後，即生實質之確定力，原則 上基於一事不再理原則，法院應受原確定裁定實質確定力之 拘束，不得就已經定應執行刑確定之各罪全部或部分重複定 應執行刑，惟若客觀上有責罰顯不相當之特殊情形，為維護 極重要之公共利益，而有另定執行刑之必要者，則屬例外， 依受最高法院刑事大法庭110年度台抗大字第489號裁定拘束 之同院110年度台抗字第489號裁定先例所揭示之法律見解， 應不受違反一事不再理原則之限制。
㈢刑法第50條就裁判確定前犯數罪者，設併合處罰之規定，並 於第51條明定併罰之數罪所分別宣告之刑，須定應執行刑及 其標準，其中分別宣告之主刑同為有期徒刑、拘役或罰金時 ，係以各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下為其外部 界限，顯係採限制加重主義，此乃恤刑之刑事政策下，蘊含 啟勵受刑人兼顧其利益之量刑原則。是因受刑人所犯數罪應 併罰，而裁定定其應執行之刑時，原則上雖應以數罪中最先 確定案件之判決確定日期為基準，就在此之前所犯之罪，定 其應執行之刑；然於特定之具體個案中，若所犯數罪部分前 業經裁判定其應執行之刑，對此等分屬不同案件然應併罰之 數罪更定執行刑時，除應恪遵一事不再理原則，並符合刑事 訴訟法第370條禁止不利益變更之要求外，為落實數罪併罰 採限制加重主義俾利於受刑人之恤刑政策目的，保障受刑人 之權益，如將各該不同前案中定應執行之數罪包括視為一體 ，另擇其中一個或數個確定判決日期為基準，依法就該確定 判決日期前之各罪定應執行刑，得較有利於受刑人，以緩和 接續執行數執行刑後因合計刑期可能存在責罰顯不相當之不 必要嚴苛，自屬上述為維護極重要之公共利益，而有另定執 行刑之必要之例外情形。
㈣數罪併罰之定應執行刑，目的在將各罪及其宣告刑合併斟酌 ，進行充分而不過度之評價，透過重新裁量之刑罰填補受到 侵害之社會規範秩序，以免因接續執行數執行刑後應合計刑 期致處罰過苛，俾符罪責相當之要求。而實務上定應執行刑 之案件，原則上雖以數罪中最先確定之案件為基準日，犯罪 在此之前者皆符合定應執行刑之要件，然因定應執行刑之裁 定，與科刑判決有同等之效力，不僅同受憲法平等原則、比 例原則及罪刑相當原則之拘束，且有禁止雙重危險暨不利益 變更原則之適用，倘於特殊個案，依循上開刑罰執行實務上 之處理原則，而將原定刑基礎之各罪拆解、割裂、抽出或重 新搭配改組更動，致依法原可合併定執行刑之重罪，分屬不 同組合而不得再合併定應執行刑，必須合計刑期接續執行， 甚至合計已超過刑法第51條第5款但書所規定多數有期徒刑 所定應執行之刑期不得逾30年之上限，陷受刑人於接續執行 更長刑期之不利地位，顯然已過度不利評價而對受刑人過苛 ，悖離數罪併罰定應執行刑之恤刑目的，客觀上責罰顯不相 當，為維護定應執行刑不得為更不利益之內部界限拘束原則 ，使罪刑均衡，輕重得宜，自屬一事不再理原則之特殊例外 情形，有必要透過重新裁量程序改組搭配，進行充分而不過 度之評價，並綜合判斷各罪間之整體關係及密接程度，及注 意輕重罪間在刑罰體系之平衡，暨考量行為人之社會復歸，
妥適調和，酌定較有利受刑人且符合刑罰經濟及恤刑本旨之 應執行刑期，以資救濟。至原定應執行刑，如因符合例外情 形經重新定應執行刑，致原裁判定刑之基礎已經變動，應失 其效力，此乃當然之理，受刑人亦不因重新定應執行刑而遭 受雙重處罰之危險。是定應執行刑案件之裁酌與救濟，就一 事不再理原則之內涵及其適用範圍，自應與時俱進，將一事 不再理原則之核心價值與目的融合禁止雙重危險原則，不但 須從實施刑事執行程序之法官、檢察官的視角觀察，注意定 應執行案件有無違反恤刑目的而應再予受理之例外情形，以 提升受刑人對刑罰執行程序之信賴；更要從受刑人的視角觀 察，踐行正當法律程序，避免陷受刑人因定應執行刑反遭受 雙重危險之更不利地位，以落實上揭憲法原則及法規範之意 旨(最高法院111年度台抗字第1268號裁定要旨)。三、經查：
㈠本件聲明異議人即受刑人鍾秀樺(下稱聲明異議人)以其目前 接續執行之有期徒刑長達42年4月，而其所犯各罪犯案時間 緊密、犯罪重複性甚高，如接續執行該42年4月之刑期，客 觀上有責罰不相當之特殊情形，應有一事不再理原則之例外 適用，乃向臺灣南投地方檢察署(下稱南投地檢署)檢察官聲 請重新合併更定應執行刑，經南投地檢署檢察官以民國113 年2月5日投檢冠律112執聲他791字第1139002661號函覆：「 查臺端所聲請改以本署101年度執字第2653號案件判決確定 日101年11月23日為定刑基準日，顯與數罪併罰之規定不合 ，所請於法無據，礙難准許。」等情，業經本院調取南投地 檢署112年度執聲他字第791號執行案卷核閱無訛。聲明異議 人因認南投地檢署上開函覆未依其所請重新合併定應執行刑 ，有所不當而聲明異議。上開以檢察官名義所為函文，形式 上觀之，固非檢察官之執行指揮書，惟既已記載拒絕受理聲 明異議人定應執行刑請求之旨，對聲明異議人已發生現實且 迫切之影響，應可認係檢察官執行指揮之處分，是聲明異議 人對檢察官上開函文，向其所請求合併定應執行刑各罪之犯 罪事實最後判決法院即本院聲明異議，程序上應屬適法，先 予指明。
㈡聲明異議人因施用第一、二級毒品、共同販賣第一、二級毒 品及轉讓第一級毒品等案件(共16罪)，經臺灣南投地方法院 以104年度聲字第395號裁定(下稱A裁定)定其應執行有期徒 刑20年確定，復因施用第一、二級毒品、共同販賣第一、二 級毒品罪等案件(共28罪)，經本院以104年度聲字第918號裁 定(下稱B裁定)定其應執行有期徒刑22年4月確定，依法接續 執行有期徒刑42年4月，此有A、B裁定及臺灣高等法院被告
前案紀錄表在卷可憑。然A裁定各罪首先判決確定日期為100 年10月31日(即臺灣南投地方法院於100年9月26日以100年度 訴字第323號判決，分別論聲明異議人以A裁定附表編號1之 施用第一級毒品罪處有期徒刑11月，與A裁定附表編號2之施 用第二級毒品罪處有期徒刑6月)，而B裁定各罪之犯罪日期 為101年1月12日至101年10月3日，是B裁定各罪均係在A裁定 各罪首先判決確定日期即100年10月31日後所犯，不符刑法 第50條所規定「裁判確定前犯數罪」之數罪併罰要件，無從 合併定應執行之刑。惟A裁定除其附表編號1至12所示施用毒 品12罪外，其餘編號13至16所示販賣及轉讓毒品4罪之犯罪 日期在100年6月2日至100年6月5日，並均於102年6月21日確 定在案；B裁定所示28罪之犯罪日期則在101年1月12日至101 年10月3日，各案最先確定者為102年4月8日，是A裁定附表 編號13至16所示4罪與B裁定所示28罪，本得合併定應執行刑 (以該32罪最早確定之102年4月8日為基準)。如就A裁定附表 編號13至16所示4罪，與B裁定所示28罪另合併定應執行刑， 依刑法第51條第5款但書規定，所合併定應執行之刑期上限 不得逾30年(下限為各刑中之最長期即A裁定附表編號13與B 裁定附表編號28所示共同販賣第一級毒品罪各處有期徒刑15 年6月以上)，此與A裁定附表編號1至12所示施用毒品12罪， 依其已定應執行之有期徒刑6年10月接續執行，合計刑期最 長仍不逾36年10月。雖聲明異議人主張應以A裁定附表編號5 所示施用毒品罪之判決確定日期即101年11月23日為定刑基 準日，就A裁定附表編號5至16與B裁定各罪合併定應執行刑 ，然查A裁定附表編號1至12所示施用毒品12罪，曾經臺灣南 投地方法院以102年度聲字第126號裁定定應執行刑有期徒刑 6年10月確定，自不得任意割裂，再就其全部或部分再重複 定刑。檢察官以A裁定附表編號1至12所示施用毒品12罪與編 號13至16所示共同販賣毒品3罪、轉讓毒品1罪為一組合，聲 請臺灣南投地方法院以A裁定定其應執行刑為有期徒刑20年( 下限為各刑中之最長期即A裁定附表編號13所示共同販賣第 一級毒品罪所處有期徒刑15年6月以上)，致A裁定與B裁定中 依法原可合併定執行刑之販賣毒品各重罪，經重新搭配改組 更動而不得再合併定應執行刑，必須合計刑期接續執行有期 徒刑42年4月，遠較上開聲明異議人主張重新組合定刑之合 計刑期總和上限不逾36年10月，仍長達5年6月以上，反更不 利於聲明異議人，悖離恤刑目的，客觀上責罰顯不相當。 ㈢本案檢察官所採以最先判決確定案件之確定日期為基準，再 以上開A裁定之組合向法院聲請合併定應執行刑，另與B裁定 接續執行之刑期合計42年4月，相較聲明異議人主張重新組
合定刑之上述合計刑期總和上限仍不逾36年10月，總和下限 則僅為22年4月以上(亦即各刑中之最長期即A裁定附表編號1 3與B裁定附表編號28所示之共同販賣第一級毒品罪各處有期 徒刑15年6月以上，加計無庸重複定應執行刑之A裁定附表編 號1至12所示之施用毒品12罪，仍依其曾經本院裁定定應執 行刑之有期徒刑6年10月，合計為22年4月)，此二種定應執 行刑組合所造成之刑期差異，至少差距5年6月以上，最多則 可長達20年以下。此情在客觀上已屬過度不利評價而造成對 聲明異議人責罰顯不相當之過苛情形，且如重新組合另定上 述22年4月以上、但不得逾30年上限之責罰相當之應執行刑 期，也不會造成聲明異議人受有更不利之雙重危險，從而實 務上不得重複定應執行刑之一事不再理原則，於本案之特殊 例外情形，因依檢察官所採以最先判決確定案件之確定日期 為基準之A裁定組合後再接續執行B裁定，反而顯然更不利於 聲明異議人，違反恤刑目的，自有必要透過重新裁量程序改 組搭配，進行充分而不過度之適足評價，並綜合判斷本案施 用、販賣第一、二級毒品、轉讓第一級毒品等各罪間之整體 關係和密接程度，妥適調和施用第一、二級毒品等輕罪與販 賣第一、二級毒品等重罪間在刑罰體系之平衡，及考量聲明 異議人現已46歲，自101年間入監執行迄今之累進處遇級別 與責任分數計算等攸關社會復歸情形，暨注意為防制毒品危 害與維護國民身心健康所實施刑罰權之邊際效應，隨刑期之 執行遞減及聲明異議人痛苦程度遞增之情狀，而酌定較有利 且符合刑罰經濟及恤刑本旨之應執行刑期，以資救濟，俾無 違上揭憲法原則及法規範之意旨。
四、綜上所述，南投地檢署檢察官以113年2月5日投檢冠律112執 聲他791字第1139002661號函覆否准聲明異議人就A、B裁定 所示之罪另定應執行刑之請求，未循聲明異議人所陳述之意 見聲請法院定應執行刑，其執行之指揮有悖於恤刑本旨，難 謂允當。聲明異議意旨執以指摘，為有理由，應由本院將檢 察官該函予以撤銷，另由檢察官循正當法律程序為適法之處 理，期臻適法，兼資救濟。
五、據上論斷，應依刑事訴訟法第486條，裁定如主文。 中 華 民 國 113 年 7 月 11 日 刑事第八庭 審判長法 官 張靜琪
法 官 簡婉倫
法 官 黃小琴
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後10日內向本院提出抗告書狀(須附繕本)。
書記官 鄭淑英
中 華 民 國 113 年 7 月 11 日