臺灣高等法院刑事判決
113年度侵上訴字第84號
上 訴 人 臺灣新竹地方檢察署檢察官
上 訴 人 何諺融
即 被 告
指定辯護人 顏鳳君義辯律師
上 訴 人 謝浩翔
即 被 告
選任辯護人 曾能煜律師
上 訴 人 彭偉鈞
即 被 告
指定辯護人 李嘉泰義辯律師
上列上訴人因被告違反毒品危害防制條例等案件，不服臺灣新竹
地方法院112年度侵訴字第17號、112年度金訴字第217號，中華
民國112年12月21日第一審判決（起訴案號：臺灣新竹地方檢察
署111年度偵字第16135、16423、16424、16732、16845、17049
、17050、17051號，112年度偵字第4135、5523、5524號，併辦
案號：112年度偵字第9619號），提起上訴，判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、檢察官、被告對犯罪事實及罪名均不爭執，皆僅對原判決刑 度上訴（本院卷第249、250頁）。因此，本院僅審理原審量 刑是否適法、妥當，並且不包括沒收部分。
二、檢察官上訴意旨略以：原判決附表一至三，被害人所受損害 ，最高多達新臺幣（下同）300萬，最低5萬元，原審均量處 有期徒刑1年4月（被告何諺融）、1年2月（被告謝浩翔）、 1年2月（被告彭偉鈞），輕重顯然失衡。被告3人均未賠償 損害，量刑過輕。被告等人實行強制性交犯行，手段惡劣、 幾無人性，對被害人造成巨大損害。被告何諺融、謝浩翔皆 未賠償被害人A男，而A男因身心受創嚴重，不願再度面對被 告，所以不出庭調解，原審就被告3人此部分犯行所處刑度 或僅為最低刑度7年或較最低刑度7年僅多6月至1年有期徒刑 ，顯然過低。被告何諺融、謝浩翔及彭偉鈞之執行刑分別為 有期徒刑13年、9年6月、8年2月，與各罪宣告刑總刑度顯不 相當，難認適法。
三、被告上訴之辯解略以：
(一)被告何諺融：被告所為法益侵害程度顯非重大，客觀上足以 引起一般人同情；加重強制性交部分，僅在旁觀看，均請依 刑法第59條減刑，從輕量刑。
(二)被告謝浩翔：行為時剛年滿18歲(已成年)，年輕識淺，智慮 未周，聽命於主嫌何諺融而犯下大錯，當下基於滿足自身惡 作劇、好玩之偏差心態，惡性尚非重大，偵審中均認罪，於 原審已與B男、甲女和解並依約給付赔償金，希望能再與A男 和解，彌補A男損害，請求從輕量刑。
(三)被告彭偉鈞：加重詐欺部分，擔任司機角色，情節輕微，未 獲得不法利益，侵害並非重大，客觀上足以引起一般人同情 ；加重強制性交部分，僅在旁觀看，均請求依刑法第59條減 刑，從輕量刑。
四、本院之論斷：
(一)被告等人之不法行為可惡，令人髮指。何諺融、彭偉鈞竟辯 稱所犯情堪憫恕足以引起一般人同情，均請求依刑法第59條 減刑，顯無理由，不應准許。
(二)被告3人與甲女達成和解；被告謝浩翔、彭偉鈞與B男達成和 解並已當庭給付或陸續給付賠償金，已經原審量刑審酌。A 男經原審及本院通知調解均未到庭，於本院並無新產生有利 被告之量刑審酌事由。
(三)原判決第13至14頁已經詳述對被告3人之科刑審酌，並無偏 執一端致明顯失出入。被告等人之犯罪手段、犯後態度、是 否與被害人和解賠償損害，更經原審詳細斟酌。檢察官及被 告上訴指稱原審量刑失當，分別求處更重、更輕刑度，均難 認允當，上訴皆無理由，應予駁回。
五、被告何諺融、彭偉鈞經合法傳喚，無正當理由未到庭，不待 陳述，直接判決。
據上論斷，依刑事訴訟法第368條、第371條，判決如主文。本案經檢察官樊家妍到庭執行職務。
中 華 民 國 113 年 7 月 25 日 刑事第二十三庭審判長法 官 許永煌 法 官 雷淑雯 法 官 郭豫珍
以上正本證明與原本無異。
強制罪部分，不得上訴。
其餘部分，如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 蘇婷
中 華 民 國 113 年 7 月 26 日附錄：本案論罪科刑法條全文
中華民國刑法第339條之4
犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金：
一、冒用政府機關或公務員名義犯之。
二、三人以上共同犯之。
三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具， 對公眾散布而犯之。
四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或 電磁紀錄之方法犯之。
前項之未遂犯罰之。
洗錢防制法第14條
有第二條各款所列洗錢行為者，處7年以下有期徒刑，併科新臺幣5百萬元以下罰金。
前項之未遂犯罰之。
前二項情形，不得科以超過其特定犯罪所定最重本刑之刑。
組織犯罪防制條例第3條
發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；參與者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。但參與情節輕微者，得減輕或免除其刑。
以言語、舉動、文字或其他方法，明示或暗示其為犯罪組織之成員，或與犯罪組織或其成員有關聯，而要求他人為下列行為之一者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金：一、出售財產、商業組織之出資或股份或放棄經營權。二、配合辦理都市更新重建之處理程序。
三、購買商品或支付勞務報酬。
四、履行債務或接受債務協商之內容。
前項犯罪組織，不以現存者為必要。
以第2項之行為，為下列行為之一者，亦同：
一、使人行無義務之事或妨害其行使權利。
二、在公共場所或公眾得出入之場所聚集三人以上，已受該管公 務員解散命令三次以上而不解散。
第2項、前項第1款之未遂犯罰之。
中華民國刑法第222條
犯前條之罪而有下列情形之一者，處7年以上有期徒刑：一、二人以上共同犯之。
二、對未滿十四歲之男女犯之。
三、對精神、身體障礙或其他心智缺陷之人犯之。四、以藥劑犯之。
五、對被害人施以凌虐。
六、利用駕駛供公眾或不特定人運輸之交通工具之機會犯之。七、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內犯之。八、攜帶兇器犯之。
九、對被害人為照相、錄音、錄影或散布、播送該影像、聲音、 電磁紀錄。
前項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第302條
私行拘禁或以其他非法方法，剝奪人之行動自由者，處5年以下有期徒刑、拘役或9千元以下罰金。
因而致人於死者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑；致重傷者，處3年以上10年以下有期徒刑。
第1項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第304條
以強暴、脅迫使人行無義務之事或妨害人行使權利者，處3年以下有期徒刑、拘役或9千元以下罰金。
前項之未遂犯罰之。
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。