臺灣高等法院刑事判決
113年度上易字第974號
上 訴 人
即 被 告 賴進華
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣桃園地方法
院113年度審易字第645號，中華民國113年4月18日第一審判決（
起訴案號：臺灣桃園地方檢察署112年度毒偵字第6126號），提
起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事實及理由
一、經本院審理結果，認第一審以上訴人即被告賴進華犯毒品危 害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪，判處有期徒 刑7月，認事用法及量刑均無不當，應予維持，並引用第一 審判決書記載之事實、證據及理由（如附件）。二、被告上訴意旨略以：本案符合刑法第62條自首規定，且依毒 品危害防制條例第10條第1項之最低本刑為6個月，得易科罰 金，然因為累犯，加重為7個月而不得易科罰金，不符罪刑 相當原則、比例原則。被告前科雖皆為吸毒之情事，卻從無 危害他人之罪行，而是受毒品所累之病人，亦自行前往治療 並服用替代療法之美沙酮，並非不知悔改之人。被告在工地 打工，因多年宿疾復發為止痛才又施用毒品，雖不可取，然 其出發點係為支撐家庭經濟，其家庭屬政府列冊之中低收入 戶，妻子全職照顧需要接受特殊教育之幼子，倘被告入獄， 家中唯一經濟來源就此中斷，頓失倚靠，懇請依刑法第59條 犯罪之情狀顯可憫恕，酌減其刑云云。
三、本院查：
㈠按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低刑度仍嫌過重者，得酌 量減輕其刑，刑法第59條定有明文。本條所謂「犯罪之情狀 可憫恕」，自係指裁判者審酌第五十七條各款所列事項以及 其他一切與犯罪有關之情狀之結果，認其犯罪足堪憫恕者而 言（見法務部立法說明）。查被告自民國87年起即屢犯毒品 危害防制條例之施用第一、二級毒品罪，分別經觀察勒戒(2 次)、強制戒治、緩起訴處分或徒刑執行（見卷附本院被告 施用毒品案件紀錄表），可見被告一再施用毒品，無法戒絕 ，其犯罪情節難認有何特殊之原因與環境，在客觀上足以引 起一般同情之處；又其所稱因多年宿疾復發止痛而施用，且 為照顧家庭尤其特教之幼子，或應循醫療院所醫治，或應從
事正當工作賺取薪資云云，或應循醫療院所醫治，或應從事 正當工作賺取薪資，難能據為憫恕之理由，衡情並無科以最 低刑度仍嫌過苛而有情輕法重之情形，自無依刑法第59條之 規定酌減其刑。
㈡再刑之量定，屬為裁判之法院得依職權自由裁量之事項，苟 其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所 列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，無顯然失當或違反公平 、比例及罪刑相當原則者，亦無偏執一端，致明顯失出失入 情形，自不得指為違法。是上訴法院僅能於量刑法院所為基 於錯誤之事實、牴觸法律所許可之量刑目的或違反罪刑相當 而畸輕畸重時始能介入；原審就刑法第57條量刑情況擇定與 衡酌有其裁量空間，在合理限度內，自不能任意否定。原判 決業已審酌刑法第57條各款所列情狀，論述被告前因施用毒 品犯行經受觀察、勒戒處分，猶然再犯，惟其犯後坦承罪行 等，為量刑之基礎，並無偏執一端，致明顯失出失入情形， 亦於法定刑內量處，而無違法之處。又被告前有多次施用毒 品犯行，最近一次因施用第一級、第二級毒品案件，經原審 法院109年壢簡字17號判決各處有期徒刑6月（共2罪）、2月 （共2罪），如易科罰金均以1000元折算一日，並定應執行 刑有期徒刑1年及易刑標準，於109年8月2日入監執行，110 年6月17日縮短刑期假釋出監，甫於110年7月13日縮刑期滿 視為執畢，竟於5年內再犯本案，認屬刑法第47條第1項累犯 且應予加重，又因其有自首之適用，依刑法第71條第1項規 定刑有加重及減輕者，先加後減，原審所為有期徒刑7月之 量處，亦屬合法裁量，無違罪刑相當及比例原則。 ㈢被告上訴主張量刑過重且應適用刑法第59條云云，要無理由 ，應予駁回。
四、被告經合法傳喚，無正當理由不到庭，爰不待其陳述逕行判 決。
五、據上論結，應依刑事訴訟法第373條、第368條、第371條， 判決如主文。
本案經檢察官許炳文提起公訴，檢察官董怡臻到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 7 月 23 日 刑事第二十庭 審判長法 官 吳淑惠
法 官 吳祚丞
法 官 吳定亞
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 黃芝凌
中 華 民 國 113 年 7 月 23 日
附錄：本案論罪科刑法條全文
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。
附件
臺灣桃園地方法院刑事判決
113年度審易字第645號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 賴進華
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（112年度毒偵字第6126號），被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告之意見後，由本院當庭裁定改行簡式審判程序審理，並判決如下： 主 文
賴進華施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑柒月。 事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，除證據部分補充「被告賴進華於本院 準備程序及審理時之自白」外，餘均引用檢察官起訴書所載 （詳如附件）。
二、論罪科刑：
（一）核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用 第一級毒品罪，至其持有為供本案施用第一級毒品之低度 行為，應為施用之高度行為吸收，不另論罪。
（二）被告曾有如事實部分所載之犯罪科刑執行情形，有臺灣高 等法院被告前案紀錄表1份可按，其受徒刑之執行完畢後 ，5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之本罪，為累犯， 而參照司法院大法官釋字第775號解釋意旨，被告前已有 施用毒品犯行，足顯被告對刑之執行不知悔改，對刑罰之 反應力亦屬薄弱，此次加重最低本刑，對其人身自由所為 之限制自無過苛之侵害，是認應依刑法第47條第1項規定 加重其刑。
（三）被告係於為警查獲時，隨主動坦承有施用第一級毒品之情 事，有被告之警詢筆錄可參（見毒偵卷第9頁反面），稽 此可徵被告顯係於本案施用毒品之犯行未被職司犯罪偵查 之機關、公務員發覺前旋已自承斯舉，嗣復受本院之裁判 ，合於刑法第62條前段所定自首減刑之要件，爰依該規定 減輕其刑，並依法先加重而後減輕之。
（四）爰審酌被告於為本案犯行之前，已曾因施用毒品犯行經受
觀察、勒戒處分之執行，並甫於民國112年5月8日執行完 畢釋放出所，本應徹底戒除毒癮，詎其仍未能自新、戒斷 毒癮，竟仍施用足以導致人體機能發生依賴性、成癮性及 抗藥性等障礙之第一級毒品，戕害自身健康，漠視法令禁 制，本不宜寬縱，惟念其犯後坦承犯行，非無悔意，兼衡 其犯罪之動機、目的、智識程度、生活狀況等一切情狀， 量處如主文所示之刑。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條，判決如主文。本案經檢察官吳亞芝到庭執行職務。
中 華 民 國 113 年 4 月 18 日
刑事審查庭 法 官 李佳穎
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 趙于萱
中 華 民 國 113 年 4 月 19 日
附本件論罪科刑依據之法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。
附件：
臺灣桃園地方檢察署檢察官起訴書
112年度毒偵字第6126號
被 告 賴進華
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，業經偵查終結，認應提起公訴，茲敘述犯罪事實及證據並所犯法條如下： 犯罪事實
一、賴進華前因施用毒品案件，經臺灣桃園地方法院以109年度 壢簡字第17號判決判處應執行刑有期徒刑1年確定，於民國1 10年6月17日縮短刑期假釋出監並付保護管束，於110年7月13 日保護管束期滿，假釋未經撤銷，未執行之刑以已執行論。又 因施用毒品案件，經送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之 傾向，於112年5月8日執行完畢，由本署檢察官以112年度毒偵
緝字第448號、第449號、第450號為不起訴處分確定。詎仍不 知悔改，於上開觀察、勒戒執行完畢釋放後3年內，又基於施用 第一級毒品之犯意，於112年8月29日晚間11時許，在桃園市 中壢區榮安15街75巷21號4樓住處內，以捲菸方式，施用第 一級毒品海洛因1次。嗣因其為毒品列管人口，經警通知於11 2年8月30日晚間10時5分許到場採尿送驗，結果呈嗎啡陽性 反應，始悉上情。
二、案經桃園市政府警察局中壢分局報告偵辦。 證據並所犯法條
一、證據清單及待證事實：
編號 證據名稱 待證事實 1 被告賴進華於警詢及偵查中之自白 坦承全部犯罪事實。 2 應受尿液採驗人尿液檢體採集送驗紀錄表 被告於112年8月30日晚間10時5分許為警採集尿液，尿液檢體編號為E400112080076號之事實。 3 台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告1紙 被告尿液經檢驗結果呈嗎啡陽性反應之事實。 4 被告提示簡表、刑案資料查註紀錄表、全國施用毒品案件紀錄表及矯正簡表各1份 被告於觀察、勒戒執行完畢釋放後3年內，再犯本件施用毒品。 二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一 級毒品罪嫌。又查被告前有如犯罪事實欄所載之論罪科刑及 執行情形，有本署刑案資料查註紀錄表1份附卷可憑，其於 徒刑執行完畢5年內，故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為 累犯，請參照司法院大法官解釋釋字第775號解釋意旨及刑 法第47條之規定，審酌依累犯之規定加重其刑。三、依毒品危害防制條例第23條第2項、刑事訴訟法第251條第1項 提起公訴。
此 致
臺灣桃園地方法院
中 華 民 國 112 年 1 月 25 日 檢察官 許 炳 文 本件正本證明與原本無異
中 華 民 國 113 年 2 月 22 日 書記官 林 敬 展
附錄所犯法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。
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