臺灣桃園地方法院刑事判決
112年度訴字第985號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 林祐葳
指定辯護人 公設辯護人廖彥傑
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11
2年度偵字第18903號），本院判決如下：
主 文
林祐葳販賣第三級毒品未遂，處有期徒刑壹年拾月。扣案如附表所示之物均沒收。
事 實
一、林祐葳明知4-甲基甲基卡西酮係毒品危害防制條例所列管之 第三級毒品，不得販賣，竟仍基於販賣毒品之犯意，於民國 112年3月7日，在社群軟體Twitter上以暱稱「陳歲 中部裝 備商」發表隱含有販賣毒品之廣告「彩虹(符號)營菸(符號) 單支450」。嗣經桃園市政府警察局大園分局員警執行網路 巡邏時，發現上情，遂與林祐葳透過通訊軟體Wechat聯繫。 之後，雙方談妥於112年3月30日中午12時48分許，在桃園市 ○○區○○○街號前，由林祐葳以新臺幣（下同）4,500元（其中 500元為車馬費）販售含有4-甲基甲基卡西酮之咖啡包20包 。嗣林祐葳於交易當場，經警當場表明身分後予以逮捕而未 遂，並扣得如附表所示之物。
二、案經桃園市政府警察局大園分局報告臺灣桃園地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力部分
本判決所援引之證據，被告林祐葳、辯護人及檢察官均未爭 執其證據能力（見本院112年度訴字第985號卷〈下稱本院卷〉 第31頁），且核無公務員違法取證之情形，又與本案犯罪事 實之認定具關聯性，並經本院於審判期日，踐行證據調查之 法定程序，均有證據能力。
貳、實體部分
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
㈠上開犯罪事實，業據被告林祐葳於警詢、偵查中、本院準備 程序及審理時均坦承不諱（見臺灣桃園地方檢察署112年度 偵字第18903號卷〈下稱偵卷〉第15至19、97至99頁，本院卷 第29至33、84至94頁），並有桃園市政府警察局大園分局搜
索、扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣案物及現場照片共24張 、被告於社群軟體Twitter上張貼廣告之截圖1張、被告與喬 裝員警於通訊軟體Wechat之對話紀錄截圖共17張附卷可佐（ 見偵卷第21至24、25、45至65頁），復有扣案如附表編號3 所示之毒品咖啡包20包可佐。又扣案如附表編號3所示之毒 品咖啡包共20包，經送檢驗結果，檢出第三級毒品4-甲基甲 基卡西酮（4-methylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC） 成分，則有桃園市政府警察局大園分局真實姓名與尿液、毒 品編號對照表、臺北榮民總醫院112年4月10日北榮毒鑑字第 C0000000號毒品成分鑑定書、112年5月3日北榮毒鑑字第C00 00000-Q號毒品純度鑑定書在卷可佐（見偵卷第37、143、14 5頁），足認被告前揭任意性自白與事實相符，堪予採信。 ㈡按販賣毒品者，其主觀上有營利之意圖，且客觀上有販賣之 行為即足構成，至於實際上是否已經獲利則非所問。經查， 被告於本院準備程序中供稱：本案販賣20包毒品咖啡包成功 的話，伊可取得4,500元（包含500元油錢）等語（見本院卷 第30頁），足認被告主觀上確有營利之意圖甚明。 ㈢從而，本案事證明確，被告犯行洵堪認定，應予依法論科。三、論罪科刑：
㈠罪名：
⒈按刑事偵查技術上所謂之「釣魚」，係指對於原已犯罪或具 有犯罪故意之人，以設計引誘之方式，迎合其要求，使其暴 露犯罪事證，再加以逮捕或偵辦者而言。此乃純屬偵查犯罪 技巧之範疇，並未違反憲法對於基本人權之保障，且於公共 利益之維護有其必要性。於此誘捕偵查案件，販毒者雖有販 毒之故意，且依約攜帶毒品前往交付，並已著手實施販毒之 行為，然因係受警員引誘偽稱欲購買毒品，警員原無買受毒 品之意思，其虛與買賣毒品，意在辦案，以求人贓俱獲，伺 機逮捕，事實上不能真正完成買賣毒品之行為，而應僅論以 販賣毒品未遂罪（最高法院85年第4次刑庭會議決議參照） 。經查，本件被告係以社群軟體Twitter於有不特定多數人 之平台上散佈販賣毒品之訊息，經喬裝員警因執行網路巡邏 後查得被告所發送之上開廣告訊息，再使用通訊軟體WeChat 與被告聯絡購買毒品，被告並依約攜帶上開毒品咖啡包共20 包前往約定地點交付，進而查獲本案犯行，足認被告本即有 販賣第三級毒品之故意，且已著手實行販賣第三級毒品之行 為，惟因員警為辦案所需而無購買毒品之真意，致不能真正 完成販賣行為，而止於販賣未遂。
⒉是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之 販賣第三級毒品未遂罪。另被告販賣前所持有之第三級毒品
，其純質淨重未達5公克以上，是其於販賣毒品前之持有行 為並不構成犯罪，自無持有毒品之低度行為應為販賣之高度 行為所吸收之吸收關係存在，併此敘明。
㈡刑之減輕事由：
⒈被告雖已著手於販賣毒品之行為，惟佯裝買家之警員自始無 購毒之真意，而未產生交易成功之既遂結果，應屬未遂犯， 爰依刑法第25條第2項規定減輕其刑。
⒉被告於偵查及本院審理中均自白犯行，應依毒品危害防制條 例第17條第2項之規定減輕其刑。
⒊被告有前揭2種以上刑之減輕事由，爰依刑法第70條之規定遞 減之。
⒋另被告雖主張其已供出本案毒品上游「康恆瑄」，惟因「康 恆瑄」尚未到案，且其已出境時久，迄未能查明涉案情節等 情，經桃園市政府警察局大園分局函覆在案（見本院卷第52 、78至81頁），是本案尚無從依毒品危害防制條例第17條第 1項之規定予以減刑，附此敘明。
㈢爰以行為人之責任為基礎，審酌被告不思以正當方式賺取生 活所需，明知毒品具有成癮性，足以戕害身心，竟為貪圖一 己私利，透過網際網路兜售本案含有毒品成分之咖啡包，其 所為足以擴散毒品並增加施用毒品人口，除殘害購毒者之身 心健康，亦為國家社會帶來不良影響，其犯罪所生危害非輕 ，應予非難，惟考量被告犯後對本案犯行坦承不諱，並主動 配合警方查緝毒品上游，雖迄未查獲，亦可見其犯後態度尚 屬良好，兼衡其犯罪動機、目的、販毒之數量非鉅，本件為 警方所查獲而未散佈，暨被告自陳高職肄業，惟正努力取得 高中同等學力資格之智識程度、業工、未婚、勉持等家庭經 濟狀況（見偵卷第15頁、本院卷第32、35至41頁）等一切情 狀，量處如主文所示之刑，以資懲儆。
三、沒收部分：
㈠扣案如附表編號3所示之毒品咖啡包共20包，經送鑑驗結果， 檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分，有桃園市政府警察 局大園分局真實姓名與尿液、毒品編號對照表、臺北榮民總 醫院112年4月10日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書 、112年5月3日北榮毒鑑字第C0000000-Q號毒品純度鑑定書 在卷可佐（見偵卷第37、143、145頁），而附表編號3所示 之毒品咖啡包，乃被告所有供本件販賣之物，已構成犯罪， 該等毒品即屬不受法律保護之違禁物，應依刑法第38條第1 項規定，為沒收之諭知。至盛裝上揭毒品之包裝袋，因難以 將其與所盛裝之毒品完全析離，當應連同該包裝併予宣告沒 收；另送鑑耗損部分，既已滅失，自無庸宣告沒收。
㈡按犯毒品危害防制條例第4條至第9條、第12條、第13條或第1 4條第1項、第2項之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯 罪行為人與否，均沒收之，毒品危害防制條例第19條第1項 定有明文。查扣案如附表編號1、2所示之物均為被告所有， 且有作為包裝本案毒品及聯絡本案販毒事宜使用，據被告供 述在案（見本院卷第30、92頁），核屬供本案犯罪所用之物 ，應依毒品危害防制條例第19條第1項之規定宣告沒收。 ㈢至被告於本案因未及販賣即被查獲，並未有犯罪所得，故無 犯罪所得沒收之問題，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第6項、第3項、第17條第2項、第19條第1項，刑法第11條前段、第25條第2項、第38條第1項，判決如主文。本案經檢察官陳雅譽提起公訴，檢察官李孟亭到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 7 月 17 日 刑事第十四庭審判長法 官 江德民
法 官 廖奕淳
法 官 何信儀
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 鄭涵憶 中 華 民 國 113 年 7 月 17 日附錄：本案論罪科刑法條全文
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣三千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或十年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千五百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處五年以上十二年以下有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百五十萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表：扣案物品
編號 名稱 數量 所有人/持有人 備註 1 麥當勞紙袋 1個 林祐葳 2 iPhone 14 Pro Max手機1支（含門號0000000000號SIM卡1張） 1支 林祐葳 IMEI：000000000000000、IMEI2：000000000000000 3 毒品咖啡包（含包裝袋20個） 20包 林祐葳 ⒈臺北榮民總醫院112年4月10日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書： 外觀：金好運娛樂城LOGO圖案紅色包裝袋內含薰衣草紫色粉末20包（GD112-037） 驗前毛重：78.3420公克 鑑驗取用：0.2779公克 驗餘毛重：78.0641公克 結果：檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮 ⒉臺北榮民總醫院112年5月3日北榮毒鑑字第C0000000-Q號毒品純度鑑定書： 鑑驗成分：第三級毒品4-甲基甲基卡西酮 純度：2.85% 純質淨重：1.4440公克