臺灣新竹地方法院刑事判決
113年度原訴字第11號
公 訴 人 臺灣新竹地方檢察署檢察官
被 告 梁嘉明
指定辯護人 姚智瀚律師
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11
1年度偵字第16657號），本院判決如下：
主 文
甲○○販賣第一級毒品，共肆罪，各處有期徒刑柒年捌月。又轉讓第一級毒品，共貳罪，各處有期徒刑柒月。應執行有期徒刑捌年拾月。
未扣案之犯罪所得現金新臺幣玖仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
未扣案如附表一編號1「交易對價」欄所示價值為新臺幣壹仟伍佰元之甲基安非他命沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
犯罪事實
、甲○○明知海洛因係毒品危害防制條例所公告列管之第一級毒 品，依法不得販賣或轉讓，竟有以下行為：
㈠基於意圖營利販賣第一級毒品之犯意，分別於附表一所示之 時間、地點，以附表一所示之數量、交易對價，販賣海洛因 予曾芷芸。
㈡另基於轉讓第一級毒品之犯意，分別於附表二所示之時間、 地點，以附表二所示之數量，無償轉讓海洛因予曾芷芸。、案經桃園市政府警察局刑事警察大隊報告臺灣新竹地方檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、程序部分：
㈠按被告以外之人於審判外之陳述，經當事人於審判程序同意 作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況， 認為適當者，得為證據，刑事訴訟法第159條之5第1項定有 明文。經查，本判決以下所引用具傳聞性質之證據，公訴人 、被告甲○○，以及辯護人於準備程序中均表示同意有證據能 力（見本院卷第49頁）；本院審酌前開證據作成或取得時， 並無違法或不當之情況，且經本院於審判期日就上開證據依 法進行調查、辯論，則依上揭規定，均具有證據能力。 ㈡至本判決以下所引用不具傳聞性質之證據，與本案待證事實
均具有關聯性，且無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員 違法所取得，復經本院於審理中提示並告以要旨而為調查， 依刑事訴訟法第158條之4規定反面推論，亦均有證據能力。貳、實體部分：
、得心證之理由：
㈠上揭犯罪事實業據被告於偵查中，以及於本院準備程序、審 理程序中均坦承不諱（見偵卷第137頁至第141頁、第150頁 至第151頁，本院卷第48頁、第68頁），並有以下證據附卷 可佐，足認被告任意性自白與事實相符，堪以認定： ⒈證人即藥腳曾芷芸偵查中具結之證述（見偵卷第110頁至第11 4頁）。
⒉臺灣桃園地方法院111年度聲監字第160號、聲監續字第342號 通訊監察書（見偵卷第11頁至第12頁）。
⒊被告與曾芷芸之通訊監察譯文（見偵卷第142頁至第146頁） 。
㈡綜上所述，本案事證明確，被告上述犯行，洵堪認定，應予 依法論科。
、論罪：
㈠核被告就犯罪事實㈠所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第1 項之販賣第一級毒品罪；就犯罪事實㈡所為，則均係犯毒品 危害防制條例第8條第1項之轉讓第一級毒品罪。被告於犯罪 事實㈠之中各次意圖販賣而持有海洛因之低度行為，以及於 犯罪事實㈡之中各次持有海洛因之低度行為，均各為販賣或 轉讓海洛因之高度行為所吸收，因此均不另論罪。 ㈡被告本案各次販賣、轉讓第一級毒品犯行，犯意各別、行為 互殊，應予分論併罰。
㈢減刑規定適用與否之說明：
⒈被告就本案各次販賣、轉讓第一級毒品犯行，於偵查及歷次 審判中均自白不諱，依毒品危害防制條例第17條第2項規定 ，均減輕其刑。
⒉被告本案犯罪事實㈠適用刑法第59條減刑： ⑴按刑法第59條規定之酌量減輕其刑，以犯罪另有特殊之原 因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣 告法定最低度刑，猶嫌過重者，為其適用要件。該項規定 係立法者賦予審判者之自由裁量權，俾就具體之個案情節 ，於宣告刑之擇定上能妥適、調和，以濟立法之窮。是刑 法第59條所謂「犯罪之情狀」與刑法第57條所謂「一切情 狀」，並非有截然不同之領域，於裁判上審酌是否酌減其 刑時，本應就犯罪一切情狀（包括刑法第57條所列舉之事 項），予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由，以
為判斷，故適用刑法第59條酌量減輕其刑時，並不排除刑 法第57條所列舉事由之審酌，且應配合所涉犯罪之法定最 低度刑觀察其刑罰責任是否相當（最高法院112年度台上 字第4847號判決意旨參照）。
⑵經查：被告本案4次販賣第一級毒品犯行，販賣對象均為前 女友曾芷芸（見本院卷第50頁），且每次販賣數量、金額 如附表一所示，並非甚鉅，相較於中盤或大盤毒梟動輒交 易可觀毒品予不特定多數人，從而獲取暴利，嚴重破壞治 安，顯難相提並論。此外，被告於偵查、審理中均承認犯 行，坦然面對個人所為，具有悔意。
⑶綜合上情，可認被告本案犯罪事實㈠之情節猶屬輕微，犯後 態度也尚屬良好。在此背景下，倘就本案各次販賣第一級 毒品犯行，仍科處其最低刑度（被告就此部分，均應論處 最低本刑為無期徒刑之販賣第一級毒品罪，經毒品危害防 制條例第17條第2項規定減刑，至少仍應科處有期徒刑15 年），顯然過苛，而有引人同情之處。因此，就此部分可 認被告符合刑法第59條的要件，爰均依該規定減輕之。 ⑷至被告本案犯罪事實㈡即轉讓第一級毒品之犯行，經適用毒 品危害防制條例第17條第2項減刑之後，此部分2次犯行， 最低均僅須科處有期徒刑6月，當無所謂明顯過苛之情。 是被告就此部分，尚不符合刑法第59條要件，無從再據以 適用該規定，併此指明。
⒊被告本案犯罪事實㈠不再適用憲法法庭112年度憲判字第13號 判決意旨減輕：
辯護人固援引上述憲法法庭裁判，請求再予被告減刑寬典等 語。惟按上述憲法法庭裁判意旨，乃就情堪憫恕之個案，縱 適用刑法第59條規定酌減其刑，仍嫌情輕法重，致罪責與處 罰不相當之情形，始可再依該判決意旨為減刑。經查：被告 本案雖非如中盤、大盤毒梟藉由販賣大量毒品牟取暴利，惟 其經本院認定販賣第一級毒品之犯行，實多達4次，難謂屬 於情節極為輕微；並且，被告本案各次販賣第一級毒品犯行 ，經適用毒品危害防制條例第17條第2項、刑法第59條規定 遞減其刑後，各罪之法定最低本刑已僅為有期徒刑7年6月， 不若死刑或無期徒刑嚴峻，已足量處適當之刑，尚難認有何 情輕法重或罪責不相當之處。是辯護人就此部分主張，難認 有理由，無從准許，附此說明。
㈣被告就本案犯罪事實㈠4次販賣第一級毒品之犯行，均有前開 不同減刑規定之適用，依刑法第70條，均遞減之。、科刑：
㈠爰以行為人之責任為基礎，審酌毒品造成諸多社會問題，並
危害他人身心健康，被告卻無視政府制定毒品條例杜絕毒品 犯罪之禁令，數次販賣或轉讓海洛因予前女友曾芷芸，使毒 品危害性擴散，自應予以非難；惟念及被告犯後於偵審程序 皆坦承所犯，犯後態度尚稱良好，兼衡其各次犯行之動機， 販賣或轉讓毒品之次數、頻率、種類、數額等情；同時衡以 被告各項前案素行，以及其自述高中肄業之智識程度、先前 於工地工作、離婚有3名未成年子女、勉持之家庭經濟狀況 等一切情狀（見本院卷第68頁），分別量處如主文所示之刑 。
㈡定應執行刑：
按刑法第51條數罪併罰定執行刑之立法方式，係採限制加重 原則，亦即非以累進加重之方式定應執行刑。本院審酌被告 本案販賣或轉讓第一級毒品之犯行，犯罪時間集中於000年0 月間，販賣或轉讓之對象亦始終特定，且犯罪手法類似，如 以實質累進加重之方式定應執行刑，則處罰之刑度顯將超過 其行為之不法內涵，而違反罪責原則；另外，考量生命有限 ，刑罰對被告造成之痛苦程度，係隨刑度增加而生加乘效果 ，而非以等比方式增加，是以隨罪數增加遞減其刑罰之方式 ，實足以評價被告行為之不法性。準此，爰就被告本案所犯 各罪，定應執行刑如主文所示。
參、沒收：
、未扣案如附表一編號1、3、4所示，藥腳曾芷芸所實際支付給 予被告之現金共9,000元，均為被告本案販賣第一級毒品之 犯罪所得，且屬於被告。依刑法第38條之1第1項、第3項， 自應予以宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒 收時，追徵其價額。
、未扣案如附表一編號1所示價值為1,500元之第二級毒品甲基 安非他命，亦為藥腳曾芷芸為購買海洛因，而支付予被告之 對價，因此同屬被告本案犯罪所得。是依刑法第38條之1第1 項、第3項規定，上述甲基安非他命亦應予沒收，並於全部 或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官黃振倫、陳芊伃提起公訴，檢察官邱宇謙到庭執行職務。
中 華 民 國 113 年 7 月 26 日 刑事第二庭 審判長法 官 黃沛文
法 官 林秋宜
法 官 翁禎翊
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，上
訴書狀應敘述具體理由。上訴書狀未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書狀於本院（均須按他造當事人之人數附繕本），切勿逕送上級法院。
書記官 彭姿靜
中 華 民 國 113 年 7 月 31 日附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條第1項
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣三千萬元以下罰金。
毒品危害防制條例第8條第1項
轉讓第一級毒品者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。
附表一：
編號 交易時間 交易地點 交易之毒品及 數量 交易對價 1 民國111年4月11日19時許 新竹縣竹東鎮東榮路千禧園汽車旅館 0.6公克重海洛因（含袋重） 現金新臺幣（下同）3,000元，以及價值1,500元之甲基安非他命 2 111年4月16日 新竹市北區世界街 0.6公克重海洛因（含袋重） 約定由曾芷芸轉帳3,000元，但曾芷芸最終賒欠未為支付 （見偵卷第112頁） 3 111年4月22日17時8分許 新竹市北區世界街 0.6公克重海洛因（含袋重） 現金3,000元 4 111年4月26日21時10分許 新竹市北區經國路2段200巷口吉星檳榔攤附近 0.6公克重海洛因（含袋重） 現金3,000元
附表二：
編號 轉讓時間 轉讓地點 轉讓之毒品及 數量 備註 1 111年4月15日18時許 新竹市北區世界街 轉讓海洛因香菸1支 無償轉讓 2 111年4月23日7時許 新竹縣○○鎮○○街000號附近 0.6公克重海洛因（含袋重） 無償轉讓