臺灣高等法院高雄分院刑事判決
113年度上訴字第128號
上 訴 人
即 被 告 羅家生
選任辯護人 吳俁律師
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣高雄地方法院11
2年度訴字第607號，中華民國112年12月28日第一審判決（起訴
案號：臺灣高雄地方檢察署111年度偵字第32778號、112年度偵
字第26601號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
壹、程序事項：
一、刑事訴訟法第348條第3項規定：「上訴得明示僅就判決之刑 、沒收或保安處分一部為之」，其立法理由指出：「為尊重 當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負擔，容許上 訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表明 上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍。如為 數罪併罰之案件，亦得僅針對各罪之刑、沒收、保安處分或 對併罰所定之應執行刑、沒收、保安處分，提起上訴，其效 力不及於原審所認定之各犯罪事實，此部分犯罪事實不在上 訴審審查範圍」。是科刑事項已可不隨同其犯罪事實而單獨 成為上訴之標的，且上訴人明示僅就科刑事項上訴時，第二 審法院即不再就原審法院所認定之犯罪事實為審查，而應以 原審法院所認定之犯罪事實，作為論認原審量刑妥適與否的 判斷基礎。
二、本件上訴人即被告羅家生（下稱被告）及其辯護人於本院已 明示係針對原判決量刑部分上訴（本院卷第110頁），依據 前述說明，本院僅就原審判決關於量刑妥適與否進行審理， 至於原審判決其他部分，則非本院審查範圍。
貳、上訴駁回之理由
一、本件原判決就刑之部分，以被告責任為基礎，審酌其犯罪情 節、對於社會秩序影響、販毒金額、數量、犯後態度、暨其 智識程度、家庭經濟狀況等一切情狀而為量刑，所為認定與 卷內事證相符，且已斟酌刑法第57條各款所列情狀，在適法 範圍內加以裁量，客觀上未逾越法定刑度，或濫用裁量權， 違反比例、公平及罪刑相當原則之情形，所量處之刑度亦僅
較最低法定刑度多出數月而已，未見有何量刑偏重等情，自 應予以維持。
二、被告上訴意旨雖以：被告係為舒緩工作壓力而為施用第三級 毒品犯行，若有施用剩餘部分才會對外出售，且本案販賣對 象僅有1人，被告係因朋友關係才予以販賣，獲利甚微，參 以本件毒品純質淨重僅有1.785公克，犯罪情節與大量販毒 者不同，又被告亦無毒品相關前科，應係一時失慮而為本件 犯行，是本件縱依毒品危害防制條例第17條第2項規定予以 減刑後，依被告整體犯罪情狀，仍有情輕法重，科予法定最 低刑度仍屬過重等情，客觀上仍足以引起一般同情而堪憫恕 ，有依刑法第59條規定，酌量減輕其刑之必要等語。三、按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，固得 依據刑法第59條規定酌量減輕其刑。條文所謂犯罪情狀，必 須有特殊之環境及原因，在客觀上顯然足以引起一般同情， 認為縱予宣告法定最低刑度猶嫌過重；而所謂犯罪情狀顯可 憫恕，係指裁判者審酌刑法第57條各款所列事項以行為人之 責任為基礎之一切情狀，予以全盤考量後，認其程度已達顯 可憫恕之程度，始有其適用。又法條所謂最低度刑，在遇有 其他法定減輕其刑之事由者，則是指適用該法定減輕其刑事 由後之最低刑度而言。本院審酌毒品除戕害施用者之身心健 康外，亦造成整體國力之實質衰減，且吸食毒品者為取得購 買毒品所需之金錢，往往衍生家庭、社會治安問題，因之政 府近年來為革除毒品之危害，大力宣導毒品禁誡。查被告係 智識成熟之成年人且有相當社會生活經驗，其明知毒品產生 危害深遠，卻為獲取利益而販賣第三級毒品，所為對社會安 全秩序有所影響，並助長毒品氾濫，尤其被告所為販賣第三 級毒品犯行，依毒品危害防制條例第17條第2項規定予以減 刑後，其最低法定刑為有期徒刑3年6月，相較原先法定最低 度刑為7年有期徒刑，已大幅降低，參以被告除本案販賣予 張凱旋之21包毒品咖啡包外，另將124包毒品咖啡包寄放在 友人廖冠存處，據其自承在卷甚明（偵二卷第25頁），並經 員警至該處搜索扣得該毒品，有搜索、扣押筆錄在卷可參（ 偵一卷第169至183頁），依此被告持有毒品數量非少，一旦 對外流散，更將戕害多人身心並危及社會治安等情，堪認有 相當之危害風險，客觀上實難認有何足以引起一般同情而顯 可憫恕，如宣告上揭減輕其刑後之法定最低度刑，猶嫌過重 之情事，是本件無援引刑法第59條規定減輕其刑之必要，原 判決未適用刑法第59條予以酌減其刑，並無不當。是被告之 上訴為無理由，自應予以駁回。
據上論斷，依刑事訴訟法第368條，判決如主文。
本案經檢察官尤彥傑提起公訴，檢察官呂幸玲到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 6 月 26 日 刑事第四庭 審判長法 官 施柏宏
法 官 林書慧 法 官 黃宗揚 以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中 華 民 國 113 年 6 月 26 日 書記官 黃楠婷 附錄本判決論罪科刑法條： 毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。