臺灣高等法院臺南分院刑事判決
113年度上訴字第828號
上 訴 人
即 被 告 邵淑萍
住臺南市○市區○○0○00號（指定送達地址）
指定辯護人 郭家祺律師
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺南地方法院11
2年度訴字第975號中華民國113年1月31日第一審判決（起訴案號
：臺灣臺南地方檢察署112年度偵字第26453號），提起上訴，本
院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、刑事訴訟法第348條第2項規定：「上訴得明示僅就判決之刑 、沒收或保安處分一部為之」。本案原審審理後，判處「被 告邵淑萍販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑5年6月（另為 相關沒收、追徵）」，僅被告提起上訴，被告明白表示對於 原審認定的犯罪事實、罪名、罪數、沒收均不爭執，僅針對 原審宣告之「量刑」提起上訴（本院審理筆錄參照），因此 ，原審認定的「犯罪事實、罪名、罪數、沒收」均不在本院 審查範圍，本案審判範圍即僅就原判決「量刑」妥適與否進 行審理。
二、原審認為被告構成累犯，並依法加重其刑，核屬正確： 被告前因：①施用毒品案件，經原審法院以107年度簡字第10 36號判決判處有期徒刑2月確定。②施用毒品案件，經原審法 院以107年度簡字第1236號判決判處有期徒刑2月確定。上開 案件經原審法院以107年度聲字第1421號裁定應執行有期徒 刑3月確定，於108年5月15日易科罰金執行完畢等節，業據 檢察官主張明確（起訴書及原審卷第92頁審理筆錄參照）， 並有被告前案紀錄表存卷可參（編號7部分），被告於有期 徒刑執行完畢後5年內，故意再犯上開有期徒刑以上之罪， 為累犯。被告於前揭施用毒品案件執行完畢後，再犯罪質更 重、危害性更高之販賣毒品犯行，足認被告於前揭案件執行 完畢後仍不知警惕、對於刑罰之反應力薄弱，且被告並無司 法院大法官會議第775 號解釋意旨所稱「經以累犯加重其刑 ，導致被告所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案，其人身 自由因此遭受過苛之侵害部分」，仍應依刑法第47條第1項 規定加重其刑。
三、被告於偵查、原審及本院中均坦承犯罪，爰依毒品危害防制
條例第17條第2項偵、審自白規定減輕其刑。四、被告「並無」毒品危害防制條例第17條第1項供出毒品來源 因而查獲正犯的減刑適用：
本案被告於偵查中稱：其本案毒品來源已經不記得了（偵查 卷第28頁），即無本條項減刑的適用。
五、原審認為被告「並無」刑法第59條減刑適用，亦屬正確： 被告販賣第二級毒品犯行，經適用毒品危害防制條例第17條 第2項減刑後，應量處的最低刑度已經降為5年，嚴峻程度已 經有所減緩。其次，被告本次雖然只販賣第二級毒品給呂銍 峰1次，然被告販賣毒品數量高達38公克，價額達45000元， 助長毒品散布，危害國民健康，且被告也無必鋌而走險犯罪 、令人同情的犯罪動機，難認為有情輕法重之情事，不宜再 引用刑法第59條規定酌量減輕其刑。
六、112年憲判字第13號判決意旨雖稱：「毒品危害防制條例第4 條第1項前段規定：...販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒 刑。立法者基於防制毒品危害之目的，一律以無期徒刑為最 低法定刑，固有其政策之考量，惟對諸如無其他犯罪行為， 且依其販賣行為態樣、數量、對價等，可認屬情節極為輕微 ，顯可憫恕之個案，縱適用刑法第59條規定酌減其刑，仍嫌 情輕法重，致罪責與處罰不相當。...自本判決公告之日起 至修法完成前，法院審理觸犯販賣第一級毒品之罪而符合前 揭情輕法重之個案，除依刑法第59條規定減輕其刑外，另得 依本判決意旨減輕其刑至二分之一」等語。然本案被告是販 賣第二級毒品，其法定刑最低是有期徒刑10年，且本院已適 用毒品危害防制條例第17條第2項偵、審自白規定減輕其刑 ，因此對被告的量刑，已無罪責與處罰不相當的情形，辯護 人請求本院比照上開憲法法庭意旨為被告減刑，並無理由。
七、又原審判決就被告量刑部分，已審酌刑法第57條規定之多款 量刑事由，諸如被告之犯罪動機、被告犯行所生的危害、犯 後態度，及被告之智識程度、生活狀況，未逾越法定刑度， 亦無濫用裁量之情事，且與被告犯行的情節相當，並無過重 之虞，被告上訴主張原審量刑過重云云，並無理由。 八、綜上，被告的上訴並無理由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經二審檢察官林志峯到庭執行職務。
中 華 民 國 113 年 6 月 26 日 刑事第二庭 審判長法 官 蔡廷宜
法 官 林坤志
法 官 蔡川富
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 黃心怡中 華 民 國 113 年 6 月 26 日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
毒品危害防制條例第17條
犯第4條至第8條、第10條或第11條之罪，供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑。
犯第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑。被告因供自己施用而犯第4條之運輸毒品罪，且情節輕微者，得減輕其刑。