臺灣基隆地方法院刑事判決
113年度訴緝字第9號
公 訴 人 臺灣基隆地方檢察署檢察官
被 告 楊順芳
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
4年度毒偵字第318號），本院判決如下：
主 文
本件公訴不受理。
理 由
一、公訴意旨略以：被告甲○○前因施用毒品案件，經裁定送觀察 、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國97年3月18日 執行完畢釋放出所，並由臺灣基隆地方檢察署（下稱基隆地 檢署）檢察官以96年度毒偵字第2702號、第2758號、第2809 號、第2990號、第3090號、第3273號、97年度毒偵字第66號 、第200號、第374號為不起訴處分確定。詎猶不知悔改，復 基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於000年0月00日下午1 時25分為警採尿前回溯1日內之某時許（惟應扣除為警查獲 後至採尿時止其人身自由受拘束期間），在不詳處所，以不 詳方式，施用海洛因1次。嗣警經由通訊監察調查綽號「培 子」男子販毒案件，發現被告與「培子」之通聯紀錄，遂於 同日下午1時3分許，在基隆市○○區○○街000巷00號，將被告 拘獲調查，經警採集被告尿液送驗，結果係呈嗎啡之陽性反 應，始悉上情。因認被告涉犯毒品危害防制條例第10條第1 項之施用第一級毒品罪嫌。
二、按刑事訴訟法第303條第1款規定，案件有起訴之程序違背規 定之情形者，應諭知不受理之判決。此所稱起訴之程序違背 規定，係指檢察官提起公訴之訴訟行為於程序上有違法律之 規定而言。又同條規範起訴程序違背規定之情形，第1款係 概括規定，其餘為列舉規定，其中第3款、第5款有屬檢察官 「起訴後」始發生情事變更事由，致法院不能為實體判決之 情形。基於相同解釋，第1款「起訴之程序違背規定」，無 須侷限於起訴時為斷，因起訴後始發生之情事變更事由，致 法院不能為實體上之審理及實體判決者，亦屬之。而此情事 變更，自包括因法律修正而致追訴條件變更之情形（最高法 院刑事大法庭109年度臺抗大字第1771號裁定意旨參照）。
三、次按毒品危害防制條例已於109年1月15日修正公布，並自同 年7月15日施行，修正後該條例第20條第3項將觀察、勒戒或
強制戒治執行完畢釋放後「5年後」再犯第10條規定者適用 觀察、勒戒或強制戒治之規定，修正為「3年後」；修正後 同條例第23條第2項亦配合修正為「觀察、勒戒或強制戒治 執行完畢釋放後，『3年內』再犯第10條之罪者，檢察官或少 年法院（地方法院少年法庭）應依法追訴或裁定交付審理」 。又所謂「3年後再犯」，只要本次再犯（不論修正施行前 、後）距最近1次觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放，已 逾3年者，即該當之，不因其間有無犯第10條之罪經起訴、 判刑或執行而受影響（最高法院刑事大法庭109年度臺上大 字第3826號裁定意旨參照）。另修正後同條例新增第35條之 1第1款、第2款規定：偵查中之案件，由檢察官依修正後規 定處理；審判中之案件，由法院依據修正後規定處理。四、經查：
㈠被告行為後，毒品危害防制條例第20條第3項、第23條第2項 及第35條之1規定均於109年7月15日施行；本案於104年4月1 6日（即修正施行前）即已繫屬於本院，有基隆地檢署104年 4月16日基檢達公104毒偵318字第08136號函之本院收文戳可 參（見本院104年度訴字第187號卷第1頁），並於新法修正 施行後尚在審判中，是依前開毒品危害防制條例第35條之1 規定，本案應適用109年7月15日修正施行後之毒品危害防制 條例規定處理。
㈡被告前因施用毒品案件，經本院以96年度毒聲字第323號裁定 送觀察、勒戒後，因認無繼續施用毒品傾向，於97年3月18 日釋放出所，並由基隆地檢署檢察官以96年度毒偵字第2702 號、第2758號、第2809號、第2990號、第3090號、第3273號 、97年度毒偵字第66號、第200號、第374號為不起訴處分確 定等情，有該不起訴處分書、臺灣高等法院被告前案紀錄表 、在監在押全國紀錄表在卷可憑。
㈢又被告本案被訴施用第一級毒品犯行距其前次觀察、勒戒已 逾3年，揆諸前揭規定及說明，本案即應由檢察官依職權裁 量是否再予觀察、勒戒及強制戒治，或為附命完成戒癮治療 之緩起訴處分。雖檢察官前依修正前毒品危害防制條例規定 提起公訴，起訴程序固未違背當時之規定，然依新修正之毒 品危害防制條例規定，本案已不得追訴，檢察官逕行起訴， 其起訴程序即已違背規定，且無從補正，爰不經言詞辯論， 逕為諭知不受理之判決。
五、依刑事訴訟法第303條第1款、第307條，判決如主文。本案經檢察官黃耀賢提起公訴，檢察官朱家蓉到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 6 月 28 日 刑事第五庭 審判長法 官 曾淑婷
法 官 李謀榮
法 官 呂美玲
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 113 年 6 月 28 日 書記官 林則宇