臺灣屏東地方法院民事判決
113年度潮簡字第216號
原 告 邱喜珠
曾清存
前列共同
訴訟代理人 胡平儀
被 告 羅國斌
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於113年6月12日言
詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將附表一、二所示之抵押權登記予以塗銷。訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，核無 民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告等之聲請，由 其一造辯論而為判決。
二、原告主張：原告邱喜珠、曾清存分別為屏東縣○○鄉○○段0000 00○000000地號土地（下稱系爭土地）之土地所有權人，系 爭土地分別於84年12月1日、86年5月3日及86年7月9日設定 如附表一、二所示之抵押權（下稱系爭抵押權）予訴外人即 原債權人林雪珠，再由被告因分割繼承而取得系爭抵押權。 系爭抵押權之存續期間其中編號1為84年12月1日至85年3月1 日，清償期為85年3月1日，請求權最遲自100年3月3日即已 罹於消滅時效；編號2為86年5月3日至86年8月3日，清償期 為86年8月3日，請求權最遲自101年8月3日即已罹於消滅時 效；編號3為86年7月9日至86年10月7日，清償期為86年10月 7日，請求權最遲自101年10月7日起即已罹於消滅時效，抵 押權人須於請求權消滅時效完成後5年內實行抵押權，然本 件亦顯超過5年之時效，系爭抵押權已因時效而消滅，系爭 抵押權之存在，自對原告就系爭土地所有權有所妨害。原告 爰依民法第125條、第880條規定，訴請塗銷系爭抵押權登記 。並聲明：如主文第1項。
三、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作 任何聲明或陳述。
四、本院得心證之理由：
㈠、按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；各共有人對 於第三人，得就共有物之全部為本於所有權之請求，民法第 767條第1項中段、第821條第1項分別定有明文。又按請求權 ，因15年間不行使而消滅；消滅時效，自請求權可行使時起 算；以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵
押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵 押權消滅，民法第125條前段、第128條前段、第129條第1項 、第137條第1項、第880條分別定有明文。另繼承人自繼承 開始時，除本法另有規定外，承受被繼承人財產上之一切權 利、義務；民法第1148條第1項前段定有明文。又消滅時效 有中斷或不完成之問題，除斥期間則否，即權利人若未在除 斥期間未經過前行使其權利，俟期間經過，權利即歸消滅， 民法第880條之5年期間即屬除斥期間（最高法院85年台上字 第646號判決參照）。
㈡、經查，原告主張之上揭事實，業據提出與其所述相符系爭土 地登記第一類謄本為證（本院卷第23至30頁），而系爭抵押 權之債權存續期間分別85年3月1日、86年8月3日及86年10月 7日，有系爭土地登記第一類謄本可參，系爭抵押權所擔保 之債權，應自上開日即處於可行使之狀態，則系爭抵押權所 擔保借款債權之請求權，至遲已於15年後即分別為100年3月 1日、101年8月3日及101年10月7日因15年間不行使而消滅， 抵押權人復未於該債權請求權消滅時效完成後5年內前實行 系爭抵押權，依前開規定，系爭抵押權即因除斥期間經過而 消滅。
㈢、末按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767 條第1項中段亦有明文。又抵押權之設定登記及抵押權內容 變更之登記，既屬抵押人與抵押權人雙方合意而經登記始得 成立生效之行為。倘抵押權業已消滅，仍未為抵押權登記之 塗銷時，則所有人自得基於所有人之排除侵害請求權訴請排 除之（最高法院96年度台上字第859號判決意旨參照）。經 查，系爭抵押權已因除斥期間經過而消滅，業如前述，然系 爭土地上現仍存有系爭抵押權之登記，顯與實際權利狀態不 符，並對於原告之所有權有所妨害，則原告依民法第767條 第1項中段之法律關係，請求被告就系爭抵押權辦理塗銷， 自屬有據，應予准許。
五、本判決係依民事訴訟法第427條訴訟適用簡易程序所為被告 敗訴之判決，依同法第389條第1項第3款規定，本應依職權 宣告假執行。惟按命債務人為一定之意思表示之判決確定或 其他與確定判決有同一效力之執行名義成立者，視為自其確 定或成立時，債務人已為意思表示，強制執行法第130條第1 項定有明文。本判決性質上係命被告為一定之意思表示， 揆諸前揭說明，於判決確定時無待執行即視為已為其意思表 示，是本院自毋須依職權為假執行之宣告，附此敘明。 六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 113 年 6 月 24 日
潮州簡易庭法 官 吳思怡
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 113 年 6 月 24 日 書記官 李家維
附表一
編號 地號 登記次序 權利種類 登記日期（民國） 字號 擔保債權總金額（新台幣） 債權額比例 設定權利範圍 1 屏東縣○○鄉○○段000000地號 0000-000 抵押權 105年10月5日 枋登字第044241號 1,300,000元 1分之1 180分之4 2 屏東縣○○鄉○○段000000地號 0000-000 抵押權 105年10月5日 枋登字第044241號 2,500,000元 1分之1 180分之4 3 屏東縣○○鄉○○段000000地號 0000-000 抵押權 105年10月5日 枋登字第044241號 650,000元 1分之1 180分之4 附表二
編號 地號 登記次序 權利種類 登記日期（民國） 字號 擔保債權總金額（新台幣） 債權額比例 設定權利範圍 1 屏東縣○○鄉○○段000000地號 0000-000 抵押權 105年10月5日 枋登字第044241號 1,300,000元 1分之1 180分之4 2 屏東縣○○鄉○○段000000地號 0000-000 抵押權 105年10月5日 枋登字第044241號 2,500,000元 1分之1 180分之4 3 屏東縣○○鄉○○段000000地號 0000-000 抵押權 105年10月5日 枋登字第044241號 650,000元 1分之1 180分之4