臺灣高等法院高雄分院刑事判決
113年度上訴字第75號
上 訴 人
即 被 告 黃德和
指定辯護人 本院公設辯護人 謝弘章
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣屏東地方法院11
2年度訴字第118號中華民國112年11月21日第一審判決（起訴案
號：臺灣屏東地方檢察署111年度偵字第10072號）有關量刑部分
，提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、程序事項：
㈠刑事訴訟法第348條第3項規定：「上訴得明示僅就判決之刑 、沒收或保安處分一部為之」，其立法理由指出：「為尊重 當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負擔，容許上 訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表明 上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍。如為 數罪併罰之案件，亦得僅針對各罪之刑、沒收、保安處分或 對併罰所定之應執行刑、沒收、保安處分，提起上訴，其效 力不及於原審所認定之各犯罪事實，此部分犯罪事實不在上 訴審審查範圍」。是科刑事項已可不隨同其犯罪事實而單獨 成為上訴之標的，且上訴人明示僅就科刑事項上訴時，第二 審法院即不再就原審法院所認定之犯罪事實為審查，而應以 原審法院所認定之犯罪事實，作為論認原審量刑妥適與否的 判斷基礎。
㈡本件上訴人即被告黃德和（下稱被告）於上訴狀內已明示請 求從輕量刑，辯護人於本院審理時亦已明示係針對原判決量 刑部分上訴（見本院卷第11、106頁），依據前述說明，本 院僅就原審判決關於量刑妥適與否進行審理，至於原審判決 其他部分，則非本院審查範圍。
二、本件原審認定被告有附表所示販賣第一級毒品罪1次，及同 時販賣第一級及第二級毒品罪1次，均依偵審中自白及刑法 第59條之規定遞減其刑後，審酌被告明知毒品具有成癮性、 濫用性及社會危害性，戕害國民身心健康及社會秩序甚鉅， 為牟個人不法利益，而販賣上開毒品予鄭允生，犯後坦承犯 行之犯後態度、前科素行，及知識程度、家庭生活、經濟狀 況等一切情狀，依序量處有期徒刑7年8月及7年10月，及為
相關之沒收，並敘明被告尚有其他案件尚在審理中，故暫不 定其執行刑。
三、被告上訴意旨以：被告所為並非跨國性、組犯罪集團從事大 宗走私、販賣之犯罪型態，亦非有組織之毒品中小盤商，所 銷售之毒品數量、交易金額與販賣次數均非龐大，屬毒流通 過程中之最末端及直接販售予施用者，且係一對一之小額交 易，犯罪情節及所生危害尚非至重，犯罪情節應屬輕微，並 非全然無可憫恕，縱依刑法第59條規定酌減其刑，似仍猶嫌 情輕法重，致罪責與處罰不相當，請再依憲法法庭112年憲 判字第13號決意旨減輕其刑，以啟自新等語。 四、惟按：112年憲判字第13號判決意旨係以：毒品危害防制條 例第4條第1項前段規定：「……販賣第一級毒品者，處死刑或 無期徒刑。」立法者基於防制毒品危害之目的，一律以無期 徒刑為最低法定刑，固有其政策之考量，惟對諸如無其他犯 罪行為，且依其販賣行為態樣、數量、對價等，可認屬情節 極為輕微，顯可憫恕之個案，縱適用刑法第59條規定酌減其 刑，仍嫌情輕法重，致罪責與處罰不相當。於此範圍內，對 人民受憲法第8條保障人身自由所為之限制，不符憲法罪刑 相當原則，牴觸憲法第23條比例原則。司法院釋字第476號 解釋，於此範圍內應予變更；相關機關應自本判決公告之日 起2年內，依本判決意旨修正之。自本判決公告之日起至修 法完成前，法院審理觸犯販賣第一級毒品之罪而符合前揭情 輕法重之個案，除依刑法第59條規定減輕其刑外，另得依本 判決意旨減輕其刑至2分之1。依上開判決意旨係指：除依刑 法第59條規定酌量減輕其刑外，另得再減輕其刑至2分之1者 ，以無其他犯罪行為，且依其販賣行為態樣、數量、對價等 ，可認屬情節極為輕微，顯可憫恕之個案，縱適用刑法第59 條規定酌減其刑，仍嫌情輕法重，致罪責與處罰不相當之情 形者為限。毒品危害防制條例第4條將販賣毒品者依所販賣 毒品之級別分定不同之法定刑。本件被告除參與第一級毒品 販賣之聯絡外，尚參與毒品之交付及收受價金，並非無其他 犯罪行為，且與毒友間偶發之零星、微量、不滿千元價金之 販賣行為或夫妻、同居男子朋友間偶然受一方之指示而交付 毒品之行為態樣不同，難認係情節極為輕微，顯可憫恕之個 案，且原判決各量處有期7年8月及7年10月亦難謂有過苛而 違背罪責均衡之情事，因此，本件核無上開112年憲判字第1 3號判決意旨依刑法第59條再酌減規定之適用。被告上訴意 旨請求再依刑法第59條遞減其刑，為無理由，其上訴為無理 由，應予駁回。
五、被告經本院合法傳喚，無正當理由未到庭，爰不待其到庭，
由檢察官一造辯論而為判決。
據上論結，應依刑事訴訟法第368條、第371條，判決如主文。本案經檢察官鍾佩宇提起公訴，檢察官呂幸玲到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 5 月 23 日 刑事第四庭 審判長法 官 施柏宏
法 官 林青怡
法 官 李嘉興
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中 華 民 國 113 年 5 月 23 日 書記官 賴梅琴附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條第1、2項
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣三千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
附表一：
編號 販賣對象 販賣時間(民國)/地點 販賣毒品種類及所得（新臺幣） 主文及宣告刑 1 鄭允生 111年6月12日14時許/屏東縣屏東市之奧斯卡寵物店附近 第一級毒品海洛因(重量不詳)，1000元 黃德和販賣第一級毒品，處有期徒刑柒年捌月。未扣案如附表二之手機及犯罪所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 2 鄭允生 111年6月20日0時45分許/東縣屏東市之富門大飯店附近 第一級毒品海洛因(重量不詳，1000元)、第二級毒品甲基安非他命(重量不詳，3000元) 黃德和販賣第一級毒品，處有期徒刑柒年拾月。未扣案如附表二之手機及犯罪所得新臺幣肆仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。