臺灣高等法院民事裁定
113年度抗字第440號
抗 告 人 王金進
上列抗告人因與相對人葉吉英間聲明異議事件，對於中華民國11
3年2月2日臺灣臺北地方法院113年度執事聲字第33號裁定提起抗
告，本院裁定如下：
主 文
抗告駁回。
抗告程序費用由抗告人負擔。
理 由
一、抗告人前起訴請求相對人及其子女王宜文、王翌權（合稱相 對人等3人）返還門牌號碼臺北市○○區○○街0巷0號1樓房屋（ 下稱系爭房屋）及不當得利，經臺灣臺北地方法院（下稱臺 北地院）以109年度訴字第954號民事事件判決後（下稱系爭 判決），相對人等3人不服提起上訴，由本院110年度上字第 1150號事件審理中，經兩造於民國110年12月20日在本院成 立110年度上移調字第734號調解筆錄（下稱系爭調解筆錄） 。嗣抗告人執系爭調解筆錄為執行名義，聲請臺北地院民事 執行處（下稱執行法院）對相對人等3人強制執行（案列112 年度司執字第31994號遷讓房屋等執行事件，下稱系爭執行 程序）。抗告人於112年12月4日具狀主張系爭判決主文第2 項後段，判命相對人自108年9月20日起，至返還系爭房屋日 止，按月給付新臺幣（下同）3萬元，據此聲請對相對人追 加執行自110年12月21日起至返還日止(暫以112年11月30日 為基準)，按每月3萬元計算，合計70萬元之不當得利債權等 語（司執卷第475至478頁，下稱系爭不當得利債權）。經執 行法院於112年12月6日函覆系爭調解筆錄已載明抗告人其餘 請求拋棄，不得再行請求上開不當得利（司執卷第489頁） 。抗告人於112年12月13日具狀聲明異議（司執卷第491至49 7頁）。執行法院司法事務官於112年12月26日以系爭調解筆 錄已取代系爭判決，抗告人不得為上開追加請求，駁回其聲 明異議（下稱原處分，司執卷第511至512頁）。抗告人不服 ，提出異議，原法院於113年2月2日以113年度執事聲字第33 號裁定（下稱原裁定）駁回其異議。抗告人不服原裁定，提 起抗告。
二、抗告意旨略以：伊追加聲請強制執行之系爭不當得利債權， 所憑執行名義為系爭判決，並非系爭調解筆錄。又系爭調解
筆錄僅約定拋棄於110年12月20日以前之其餘債權，不包含1 10年12月20日之後相對人拒絕返還系爭房屋所生之系爭不當 得利債權，伊聲請追加強制執行系爭不當得利債權，自屬有 據，聲明廢棄原處分及原裁定。
三、按於民事法院成立之調解，與訴訟上和解有同一之效力，而 訴訟上和解成立，與確定判決有同一之效力，此觀民事訴訟 法第380條第1項、第416條第1項規定即明。四、查系爭判決判命相對人應將系爭房屋騰空並返還予抗告人； 相對人應給付抗告人9萬元，及自108年6月12日起至清償日 止，按週年利率百分之5計算之利息，暨自108年9月20日起 至返還系爭房屋之日止，按月給付抗告人3萬元。相對人等3 人不服提起上訴，經本院移付調解，兩造於110年12月20日 在本院成立系爭調解筆錄。系爭調解筆錄內容：「一、上訴 人(註：即相對人等3人）願於民國111年3月1日以前將門牌 號碼臺北市○○區○○街0巷0號1樓房屋（註：即系爭房屋）騰 空並遷讓返還予被上訴人（註：即抗告人）。二、上訴人葉 吉英願於111年1月20日以前給付被上訴人新臺幣（下同）肆 拾貳萬元，上開金額均匯至被上訴人於中華郵政公司中和秀 山郵局開立之帳號00000000000000號帳戶內。三、上開第一 、二項內容，若有任一項未依約履行，上訴人願另行連帶給 付被上訴人懲罰性違約金肆拾貳萬元。四、兩造間關於系爭 房屋於110年12月20日以前對彼此之其餘權利均拋棄，均不 再對對造請求。五、被上訴人本件其餘請求拋棄。」等情， 經本院調閱本院110年度上字第1150號卷宗查閱明確（該卷5 、15、87、93至94頁）。則系爭調解筆錄從形式上觀察，顯 為第二審訴訟繫屬中以終止爭執並終結訴訟為目的。因此， 系爭判決經相對人提起上訴後即移審於本院而阻斷其確定， 嗣於訴訟審理中兩造成立調解，揆諸前揭規定，系爭調解筆 錄與確定判決有同一效力，兩造即應受其拘束，系爭判決隨 之失其效力，不能生確定判決之既判力及執行力，不得以之 為執行名義。抗告人雖主張系爭調解筆錄未記載不得再請求 110年12月20日之後之不當得利，不發生事先拋棄權利之效 果云云，惟無論其主張是否可採，該部分仍無得據以聲請強 制執行之執行名義。從而，抗告人主張以系爭判決為執行名 義，聲請追加強制執行系爭不當得利債權云云，即無可取。五、綜上所述，原裁定維持原處分駁回抗告人之異議，並無不合 ，抗告意旨指摘原裁定不當，聲明廢棄，為無理由，應予駁 回。
六、據上論結，本件抗告為無理由，爰裁定如主文。中 華 民 國 113 年 5 月 15 日
民事第七庭
審判長法 官 林翠華
法 官 饒金鳳
法 官 藍家偉
正本係照原本作成。
不得再抗告。
中 華 民 國 113 年 5 月 15 日
書記官 黃立馨