臺灣高等法院刑事判決
113年度上訴字第789號
上 訴 人
即 被 告 劉元生
上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣新北
地方法院112年度審訴字第728號，中華民國112年7月14日第一審
判決（起訴案號：臺灣新北地方檢察署111年度毒偵字第7569號
），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑 事訴訟法第348條第3項定有明文。本案僅被告劉元生就原判 決之「刑」提起上訴（見本院卷第53頁、第68頁），是本院 上訴審理範圍應以此為限，合先敘明。
二、被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一 級毒品罪，及同條條第2項之施用第二級毒品罪。以上2罪應 予分論併罰，扣案含有第二級毒品甲基安非他命成分之液體 1罐（驗餘淨重3.0184公克，含塑膠瓶1個）應予沒收銷燬， 業經原判決認定在案。
三、原判決係以行為人之責任為基礎，審酌被告施用毒品不思悔 改，品行不端，意志力薄弱，其施用毒品經觀察勒戒後，再 犯本案，仍無法斷絕施用毒品惡習，漠視國家對於杜絕毒品 犯罪之法令禁制，所為殊值非難，惟念其施用毒品所生之危 害，實以自戕身心健康為主，對於他人生命、身體、財產等 法益，尚無明顯重大實害，兼衡施用毒品者具有「病患性犯 人」之特質，暨其素行、犯罪之動機、目的、手段，智識程 度（國中畢業）、生活狀況（擔任計程車駕駛，月收入約新 臺幣〈下同〉3、4萬元，無需扶養親屬），以及犯罪後坦承犯 行，態度尚可之態度等一切情狀，分別就施用第一級毒品罪 量處有期徒刑7月，及就施用第二級毒品罪量處有期徒刑3月 ，如易科罰金，以1千元折算1日等旨，其量刑尚屬妥適，應 予維持。
四、上訴駁回之理由
㈠被告上訴意旨略以：請審酌我只有國中畢業，且屬病患性犯 人，以自戕為主，並未侵害他人法益，犯後亦已坦承犯行， 另有年邁父母需扶養，依刑法第59條酌減其刑，並從輕量刑 云云。
㈡按刑法第59條規定之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原 因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告 法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用。查被告前經觀察 、勒戒認無繼續施用毒品之傾向，而於民國111年2月16日獲 釋後不到1年，即犯本案施用第一、二級毒品罪，復於111、 112年間數度犯施用第一、二級毒品經法院判處罪刑確定， 有本院被告前案紀錄表在卷可查（見本院卷第27至40頁）， 足見其客觀上並無斷絕施用毒品惡習之決心，且漠視國家對 於杜絕毒品犯罪之法令禁制，已難獲得一般人普遍之同情。 至於被告之教育程度縱使僅有國中畢業，且屬病患性犯人， 以自戕為主，並未侵害他人法益，犯後亦已坦承犯行，另有 年邁父母需扶養，亦僅屬其智識程度、犯罪手段、犯罪所生 危害程度及生活狀況之量刑範疇，尚非特殊之犯罪原因或環 境，以上各情，縱與現存客觀事證綜合審酌後，仍難認被告 本案所犯，如科以法定最低度刑（施用第一級毒品罪之法定 最低度刑為有期徒刑6月，施用第二級毒品罪之法定最低度 刑為有期徒刑2月），猶嫌過重，而足以引起一般同情或堪 予憫恕之情形，是被告請依刑法第59條規定酌減其刑云云， 自無可採。
㈢關於刑之量定，係實體法上賦予法院得為自由裁量的事項， 倘於科刑時，已以行為人的責任為基礎，斟酌刑法第57條所 列各款事項，客觀上並未逾越法定刑度或濫用其權限，即不 得任憑主觀意思，指摘為違法。原判決業已審酌包含被告之 智識程度、犯罪手段、犯罪所生危害程度、生活狀況在內之 一切情狀，其所為刑之量定，並未濫用自由裁量之權限，亦 無逾越職權或違反比例原則、罪刑均衡原則，縱與被告主觀 上之期待不同，仍難指為違法。至被告雖於刑事上訴狀載稱 「父母已年邁需扶養」（見本院卷第21頁），然此除與其於 原審時稱：「沒有要扶養的人」（見原審卷第92頁）不符外 ，亦與其於本院審理時稱：我家裡還有父母，父親剛檢查得 知有淋巴癌，我父母親目前由我弟弟照顧，他們是靠我父親 退休金過日等語（見本院卷第71頁）有所出入，縱將其於本 院審理時所言納入量刑參考，並與本案其他量刑因子綜合考 量，仍不影響原判決量刑之結果。是被告請求審酌上情，從 輕量刑云云，亦無足取。
㈣綜上所述，被告上訴意旨仍執前詞，指摘原判決量刑不當， 為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官鄭淑壬提起公訴，檢察官莊俊仁到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 5 月 8 日
刑事第十四庭 審判長法 官 王屏夏
法 官 潘怡華
法 官 楊明佳
以上正本證明與原本無異。
施用第二級毒品罪部分不得上訴。
其餘部分如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 尤朝松
中 華 民 國 113 年 5 月 8 日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。