臺灣新北地方法院刑事判決
111年度訴字第1454號
公 訴 人 臺灣新北地方檢察署檢察官
被 告 蔡志良
選任辯護人 黃世欣律師（法律扶助）
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11
1年度偵字第29883號），本院判決如下：
主 文
乙○○共同犯販賣第二級毒品未遂罪，處有期徒刑伍年拾月，扣案如附表編號1所示之第二級毒品沒收銷燬；扣案如附表編號2所示之物沒收。
事 實
一、乙○○明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款 所列管之第二級毒品，依法不得販賣或持有，竟與通訊軟體LI NE暱稱「P」、「支援」等真實姓名年籍不詳之人（無證據 證明為未滿18歲之人），共同意圖營利，基於販賣第二級毒 品甲基安非他命之犯意聯絡，先由「支援」在不特定人均可 加入之通訊軟體LINE群組「北部音樂課聊天室」內，於民國 111年7月1日17時26分許，以「在嗎」等語，回應同一群組 內他人徵詢毒品之消息，對外彰顯其似有毒品門路可供探詢 之意，適為員警執行網路巡邏時所發現，旋喬裝為買家與「支 援」聯繫，經「支援」更換通訊軟體Telegram、Letstalk後 改以暱稱「葉成」與員警聯繫，雙方議定以新臺幣（下同） 3萬4,000元之代價交易甲基安非他命10公克，並相約於同年 月3日3時許，在新北市○○區○○○○00號前進行交易。嗣乙○○即依 「P」之指示，抵達上址並確認買家後，再依指示至車牌號 碼000-0000號租賃小客車上，向車內不詳之人拿取甲基安非 他命1包後返回上址，將甲基安非他命1包交付予喬裝買家之 員警，經警確認為毒品後，即當場表明警察身分加以逮捕， 並扣得甲基安非他命1包（驗餘淨重10.3204公克）及行動電 話1支(廠牌：華為、IMEI碼：000000000000000/0000000000 000000號、含門號0000000000號SIM卡1張)。二、案經新北市政府警察局新莊分局報告臺灣新北地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
壹、程序方面
一、被告乙○○於警詢及偵查中之自白具有任意性： 被告之辯護人為被告主張：被告於製作警詢筆錄前，已有服
用安眠藥物，且逮捕時遭員警噴灑辣椒水尚未清洗掉，是被 告係受迫於安眠藥物之疲憊及辣椒水之刺激下，精神受到壓 迫而配合員警作出虛偽不實之陳述，又被告之偵訊筆錄係在 警局內經遠端視訊設備與地檢署連線視訊下製作，其人身及 精神狀態並未改變，仍是在受制之狀態下接受檢察官訊問， 是被告確實有受到不正訊問而於警詢及偵查中為自白，此觀 諸被告於警詢時雙手被手銬銬住，且已神情恍惚、精神不濟 ，於員警催促下才能勉強應答，其自白因欠缺任意性而無證 據能力云云。惟查：
㈠按被告之自白，非出於強暴、脅迫、利誘、詐欺、疲勞訊問 、違法羈押或其他不正之方法，且與事實相符者，得為證據 ，刑事訴訟法第156條第1項定有明文，其規範目的在於維護 被告陳述之任意性，倘所實施之方法對於被告足以產生自由 意志之壓制而造成違反意願之效果，致被告自白，該自白即 不得為證據。倘自白係出於其自由意志之發動，則尚難謂欠 缺任意性。警銬之使用，限制行動自由，屬對於身體之強制 ，並具有犯罪之標籤效果，影響名譽，對於犯罪嫌疑人基本 權構成干預，應依法律保留原則、比例原則始得為之。依憲 法第8條第2項、刑事訴訟法第89條之1、第93條之規範意旨 ，於確保拘提、逮捕或解送目的之範圍內，非不得使用警銬 拘束其行動自由，然應符合比例原則。準此，司法警察(官) 詢問犯罪嫌疑人或被告時，不能單因施用警銬即當然構成違 法強制訊問，然原則上確應卸除警銬，以廓清供述之任意性 不受警銬影響，不應一律單以涉犯重罪，或犯罪嫌疑人非自 願到場等，資為調查時不卸除警銬之正當事由，而不依比例 原則具體審究個案是否有不卸除警銬之必要性。至詢問合法 拘提、逮捕到場之重罪犯罪嫌疑人時，未卸除警銬是否符合 比例原則，應考量個案是否有採行其他措施（如於封閉、安 全之詢問室詢問）之可能性、被告是否有逃亡、滅證、危害 自己或他人等情及其可能性，並審酌施用警銬之時間久暫、 對於被告健康、名譽之影響等綜合判斷。第一線執法人員之 判斷應基於執法經驗與事實而具合理性，並受司法審查。又 縱施用警銬有違反比例原則之情形，亦不當然即應依刑事訴 訟法第156條第1項規定排除警詢自白之證據能力，仍以該自 白係「出於」違法施用警銬之強制手段，導致被告因此欠缺 自由意思而作出自白為要件。因違反比例原則對被告施用警 銬所進行之警詢，其自白是否具有任意性，應先由檢察官指 出證明方法。若有辯護人在場實質協助，其自白之任意性可 受推定；倘自白任意性有疑時，則利應歸被告（最高法院11 3年度台上字第548號判決意旨參照）。
㈡經本院當庭勘驗被告於111年7月3日製作警詢及偵查筆錄時之 錄影(音）光碟檔案結果略以：「就警詢部分，被告雖全程 上銬，眼睛略有紅絲，且在警詢中段因等待員警看資料及繕 打筆錄期間稍久，而有閉目養神或揉眼睛想睡覺或以手撐頭 部之舉措，略顯疲態，惟全程對員警詢問之問題尚能聆聽並 思考後才回答，應對正常平穩、神態自若，且未有眼睛因受 刺激而無法睜開之情形，並無被告及辯護人所主張『當天之 前有服用FM2，在製作筆錄之前被噴辣椒水沒有清潔的情形 下，被告是受迫於安眠藥物之疲勞、辣椒水刺激之下，精神 受壓迫而配合員警陳述』等情；就偵訊部分，雖然係遠距訊 問，全程影像畫面僅攝錄地檢署偵訊室，惟被告就檢察官之 訊問過程可以應答，並無停頓過久、欲言又止、答非所問、 胡言亂語、精神不濟、向檢察官反應身體不適或遭員警不當 對待、威逼恫嚇之舉，查無不正取供之情形」，此有本院11 2年12月26日勘驗筆錄在卷可查（本院訴字卷第284頁），據 此可知被告於接受警詢過程中，除員警未將其手銬卸下之外 ，並未發現員警有以強暴、脅迫、利誘、疲勞訊問或其他不 正方法訊問取供之情形。佐以，被告於警詢時尚能對於員警 陳述交易細節表示部分不屬實並解釋其所認知正確之過程以 及因本案交易可以額外賺取1,000元之報酬等語（本院訴字 卷第256、258、260頁），復對於同行友人楊千緯攜帶廚刀 則表現出笑意（本院訴字卷第261頁），另其在偵查中對於 檢察官之提問，亦能為其友人楊千緯解釋稱楊千緯僅有認知 到是去討債而不知是要交易毒品等語（本院訴字卷第282頁 ），可見被告於製作警詢、偵查筆錄時，均確實能夠清楚逐 一辨識詢問者之問題內容，並適切為肯定或否認之供述，意 識清楚，而非以概括、含混等方式作答，足認被告於警詢或 偵查中之陳述（自白）並未有因自行服藥致精神不濟、或因 未清洗臉部辣椒水致影響其陳述之任意性甚明。再觀諸被告 於製作警詢、偵查筆錄之全程均有黃世欣律師在場陪同（偵 字卷第13、20、161、165頁），且被告或黃世欣律師於前揭 員警或檢察官對被告製作警詢、偵查筆錄之過程中均未曾表 示「被告有因服用安眠藥物、未清洗殘留於臉部之辣椒水、 或員警未將其手銬卸下，導致其無法獲得完整休息、精神疲 憊或於此環境壓力下恐難完全出於自由意志而為陳述」等情 ；又參以被告及其友人楊千緯至交易現場赴約之際，楊千緯 有攜帶廚刀並藏放於其褲頭後方，是埋伏員警上前逮捕被告 、同行者楊千緯時，為免楊千緯持刀攻擊，遂直接使用辣椒 水強制制伏2人在地，並扣得廚刀1把等情，此有員警111年7 月3日職務報告及新北市政府警察局新莊分局搜索扣押筆錄
暨扣押物品目錄表在卷足憑（偵字卷第29至30、43至47頁） ，則因被告與同行之人楊千緯係在隨身攜帶具攻擊性之刀械 下進行交易，員警認被告等人法敵對意識較為強烈，且所涉 販賣毒品罪嫌乃為重罪，為防範被告脫逃並顧及被告之安全 等因素，而未卸下被告之手銬即製作警詢筆錄，員警之動機 難認出於惡意而為，復無證據顯示被告於警詢或偵查中之陳 述（自白）係肇因於員警未將其手銬卸下所為，自難認二者 間有相當因果關係可言，從而，被告於警詢及偵查中之陳述 （自白）既是出於任意性，自可作為本件裁判之基礎。故辯 護人執前詞主張被告於警詢、偵查中之自白因欠缺任意性而 無證據能力云云，為本院所不採。
二、本案屬於「提供機會型」之釣魚偵查，本案所蒐集之證據資 料，應認有證據能力：
㈠按所謂「陷害教唆」，係指行為人原不具犯罪之故意，純因 司法警察之設計教唆，始萌生犯意而實行犯罪構成要件之行 為者而言。因該手段係使原無犯罪故意之人萌生犯意而實行 犯罪行為，違反憲法對於基本人權之保障，且已逾越偵查犯 罪之必要程度，對於公共利益之維護並無意義，藉此所取得 之證據資料，不具有證據能力。然而刑事偵查技術上所謂之 「釣魚」，則指對於原已犯罪或具有犯罪故意之人，以設計 引誘之方式，使其暴露犯罪事證，以便逮捕或偵辦。此純屬 偵查犯罪技巧之範疇，並未違反憲法對於基本人權之保障， 且於公共利益之維護有其必要性，故依「釣魚」方式所蒐集 之證據資料，應認有證據能力(最高法院112年度台上字第14 06號、110年度台上字第5054號判決意旨參照)。 ㈡經查，本案係員警執行網路巡邏時，在通訊軟體LINE群組「 北部音樂課聊天室」內發現暱稱為「哈吉罵」之不詳之人在 群組內詢問「請問有台北糖嗎」後，「支援」即回覆「哈吉 罵」稱「在嗎」，而涉有對外回應徵詢毒品交易之嫌疑後， 旋喬裝為買家詢問「支援」稱「你有？」，「支援」遂與員 警先後改以Telegram、Letstalk等通訊軟體聯繫並詢問員警 之需求、交貨地點為何，再詢問「硬的你要多少？」、「你 要多少？」等隱含確認欲購買特定毒品之數量多寡，復表示 因員警需求之數量不敷上游之交易量而無法送貨交易，必須 一次購買達一定數量者，始會送貨予員警，經警允諾後而相 約交易等情，此有通訊軟體LINE群組「北部音樂課聊天室」 之對話記錄擷圖及譯文（偵字卷第65、85至87頁）、員警與 暱稱「葉成」於通訊軟體Telegram之對話記錄翻拍照片及譯 文（偵字卷第67至69、89至97頁）及員警與暱稱「葉成」於 通訊軟體Letstalk之對話記錄翻拍照片及譯文（偵字卷第71
至84、99至111頁）附卷足憑，是從「支援」回應徵詢毒品 之訊息，及在員警詢問「支援」稱「你有？」以後，未見「 支援」對員警之詢問有所疑惑，隨即理解其意，並確認需求 及送貨地點，終由被告前往與員警進行交易，並交付扣案之 甲基安非他命1包予員警，顯見「支援」早已有販賣毒品之 意，其犯意並非受員警教唆始萌發，故本案並無陷害教唆之 情事，而係屬「提供機會型」之釣魚偵查，是本案所為相關 偵查行為，並無違法之情事。又被告於見到喬裝買家之員警 後即主動交付扣案之甲基安非他命1包，旋為警以現行犯予 以逮捕，並扣得被告使用之行動電話1支，員警之偵查作為 及其後續之逮捕、扣押行為均無違法之情事，所因此取得之 非供述證據，當無刑事訴訟法第158條之4證據排除法則之適 用，自均具證據能力。是辯護人執前詞主張本案為陷害教唆 ，所取得之證據均無證據能力云云，亦無足取。三、末按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規 定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項固定有明 文。惟被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前4條之規定 ，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳 述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當 事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1 項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者， 視為有前項之同意，同法第159條之5亦有規定。本案下述所 引被告以外之人於審判外之陳述，經本院提示各該審判外陳 述之內容並告以要旨，檢察官、被告及辯護人於本院言詞辯 論終結前均未爭執證據能力，復經本院審酌該等供述證據作 成之客觀情狀，並無證明力明顯過低或係違法取得之情形， 且為證明本案犯罪事實所必要，認為以之作為證據應屬適當 ，均應有證據能力。
貳、實體方面
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
訊據被告固坦承其有依「P」指示前往現場交易等事實，惟 矢口否認有何販賣第二級毒品之犯行，並辯稱：我不知道交 易標的是毒品，是我朋友邱登暘（音譯，下同）及其女朋友 「P」要還款欠我的車資2,000元，他們打電話給我請我幫忙 ，他們才有錢還我，我才到現場跟員警交易，我到車上拿的 東西是用衛生紙包起來，不知道是什麼東西云云。辯護人則 為被告辯護稱：被告並非「支援」或「葉成」，又於交易前 未與員警接觸，則「支援」或「葉成」所為之犯罪行為與被 告並任何關聯；再者，被告長期有服用安眠藥物習慣，當晚 實係受「P」所託到場轉交物品而已，向車牌號碼000-0000
號租賃小客車內之人拿取毒品時，該毒品係以衛生紙包裹其 外觀，被告並未開啟檢視，是被告主觀上並不知悉涉及毒品 交易，而無販賣甲基安非他命之犯意等語。
㈠經查，因通訊軟體LINE群組「北部音樂課聊天室」中「哈吉 罵」先詢問「請問有台北糖嗎」，「支援」即於111年7月1 日17時26分許即回應「在嗎」，適為員警執行網路巡邏時發現 此等徵詢毒品之訊息，旋喬裝為買家與「支援」聯繫，經「 支援」更換通訊軟體Telegram、Letstalk後改以暱稱「葉成 」與員警聯繫，雙方議定以3萬4,000元之代價交易甲基安非 他命10公克，並相約於同年月3日3時許，在新北市○○區○○○○0 0號前進行交易，嗣被告再依「P」之指示，抵達上址並依指示 至車牌號碼000-0000號租賃小客車上，拿取扣案甲基安非他 命1包後返回上址，並交付予喬裝買家之員警之際，經警確 認為毒品後，即當場表明警察身分加以逮捕，並扣得前揭甲 基安非他命1包及行動電話1支等情，業據被告於警詢中供承 ：我今天是受到「P」指示跟RBX-1553號車上的駕駛拿毒品 ，轉交給買家，再把毒品交易所得1萬4,000元匯款給「P」 等語（偵字卷第18至19頁）；復於偵查中自白：我當時要交 易安非他命（按現行實務流通者多為甲基安非他命，惟常為 人簡稱為安非他命，下同），價格為3萬4,000元，邱登暘的 女友當時跟我說10克，交易毒品的時候我已經知道價格、數 量及毒品，交易時間跟地點是我朋友的女友跟我講的，我承 認販賣第二級毒品等語（偵字卷第155頁），核與證人楊千 緯於警詢及偵查中之陳稱：我只是去付車資，被告到現場後 告訴我有人要拿錢給他等語大致相符（偵字卷第23、157頁 ），並經員警於職務報告中記載：職於111年7月1日執行網 路巡邏勤務，於LINE群組「北部音樂課聊天室」發現暱稱「 哈吉罵」發布訊息「請問有台北糖嗎」，暱稱「支援」回覆 該訊息「在嗎」，經職發現該訊息為「哈吉罵」與「支援」 疑似欲進行毒品交易，職遂提供通訊軟體TELEGRAM帳號（暱 稱謝柏安）與該名「支援」之人，之後有名TELEGRAM暱稱「 葉成」之人與職聯繫，並於訊息中要求職改與通訊軟體LETS TALK進行聯繫，職逐使用通訊軟體LETSTALK暱稱「54088」 與通訊軟體LETSTALK暱稱「葉成」聯繫，對方直接撥打語音 通話與職，於通話中該人直接表示「兄弟，硬的要多少？」 ，「大四一大概30萬元、1個34」等意圖兜售品之廣告，故 職與賣家於電話中約定以3萬4,000元購買二級毒品安非他命 10公克，並相約在新北市○○區○○○路00號前交易，職於111年 7月3日3時許到場埋伏等候賣家到場，賣家透過通訊軟體LET STALK暱稱「葉成」撥打語音電話詢問職「到哪了」、「你
穿什麼顏色衣服」、「看到你了」等訊息，犯嫌乙○○、楊千 緯步行到場與職互相確認身分，確認身分後，犯嫌乙○○乘上 路旁租賃車RBX-1553號(車上駕駛男性，副駕駛座女性共2人 ，身分不詳)拿取毒品，之後犯嫌乙○○下車後並偕同犯嫌楊 千緯返回全家超商内（新北市○○區○○○路00號），犯嫌乙○○ 先將第二級毒品安非他命1包（總毛重：10.88克）交付予職 ，犯嫌楊千緯不斷催促職快一點，犯嫌乙○○欲向職收取兜售 毒品之價金3萬4,000元時，經職初步確認係毒品無誤後，隨 即表明警察身分，當場逮捕犯嫌乙○○、楊千緯，由於一旁埋 伏警力一開始見犯嫌楊千緯步行前往與職碰面前，有先將廚 刀藏於褲子後方，故一旁埋伏警力上前協助逮捕壓制犯嫌乙 ○○、楊千緯時，為避免職遭犯嫌持刀攻擊，故直接使用辣椒 水強制將犯嫌乙○○、楊千緯壓制在地，而一旁之租賃小客車 RBX-1553號見狀直接逃逸，故無法及時將該車上之犯嫌查緝 到案，現場查扣毒品安非他命1包（總毛重10.88公克）、手 機2支及廚刀等證物等語明確，此有員警111年7月3日職務報 告存卷為憑（偵字卷第29至30頁），另有LINE群組「北部音 樂課聊天室」之對話記錄擷圖及譯文各1份（偵字卷第65、8 5至87頁）、員警與暱稱「葉成」於通訊軟體Telegram之對 話記錄翻拍照片及譯文各1份（偵字卷第67至69、89至97頁 ）、員警與暱稱「葉成」於通訊軟體Letstalk之對話記錄翻 拍照片及譯文各1份（偵字卷第71至84、99至111頁）、新北 市政府警察局新莊分局搜索扣押筆錄暨扣押物品目錄表（偵 字卷第43至47頁）、查獲現場及扣案毒品照片共7張（偵字 卷第113至119頁）、臺北榮民總醫院111年9月2日北榮毒鑑 字第C0000000、C0000000-Q號毒品成分鑑定書、毒品純度鑑 定書（偵字卷第179至181頁）及新北市政府警察局新莊分局 112年8月31日新北警莊刑字第1124022861號函暨所附職務報 告、對話記錄翻拍照片各1份（訴字卷第185至193頁）在卷 可憑，足供擔保被告於警詢及偵查中之任意性自白確與事實 相符。
㈡至於被告於本院審理時改口否認其知悉為毒品交易云云，然 查，被告於警詢及偵查中均一致坦認其知悉係受「P」指示 前往進行毒品交易，且所拿取欲交付買家之買賣標的物為甲 基安非他命，與其於本院審理時改口否認其知悉所交易之標 的為毒品甲基安非他命等情節相差甚遠；再者，被告因本案 為警逮捕之際，經被告同意而採集尿液送檢，檢出安非他命 、甲基安非他命陽性反應，經法院裁定被告應送勒戒處所觀 察勒戒，並於112年7月4日無施用傾向出所等情節，亦有臺 灣士林地方法院112年度毒聲字第61號刑事裁定（本院訴字
卷第355至356頁）及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可查 ，顯見被告至遲依「P」之指示前往與佯裝為買家之員警進 行買賣交易前，已曾接觸、甚至施用過甲基安非他命甚明， 而毒品本為政府所嚴禁，並以重刑規範毒品買賣交易，為免 遭查緝，毒販就毒品交易多具隱蔽性、相對性，亦因此為檯 面下之黑市交易，故毒品價格昂貴等節，自為被告所知之甚 詳，而被告於案發當天，被告與「P」連繫後即前往現場， 並依「P」指示至車牌號碼000-0000號租賃小客車上，向不 詳之人拿取衛生紙1團（且該紙團重量甚輕）後交付佯裝為 買家之員警，並向催促員警交付3萬4,000元等情，此據被告 所坦承無誤（本院訴字卷第150、328頁），並有前揭員警11 1年7月3日職務報告存卷為憑，可知本案交易過程係由駕駛 車牌號碼000-0000號租賃小客車之不詳人等攜帶本案扣得之 甲基安非他命至交易現場，再由「P」指示被告取貨到場與 買家交易等節，顯見本案交易之標的量少價昂，且交易過程 曲折、隱蔽，各處均設有斷點以避免共犯曝光於買家面前， 則被告對於該車內不詳之人交付之衛生紙團實為毒品，其於 本案毒品交易過程中扮演之角色為持該甲基安非他命與買家 面交並收取價金等情，自當知悉甚詳。被告及其辯護人猶辯 解稱被告不知悉所交易之標的為毒品云云，核為卸責之詞， 毫無足取。
㈢按政府查緝販賣毒品犯行無不嚴格執行，且販賣毒品罪係重 罪，若無利可圖，衡情一般持有毒品者，當不致輕易將持有 之毒品交付他人，且販賣毒品乃違法行為，非可公然為之， 且有其獨特之販售路線及管道，亦無公定之價格，復可任意 增減其分裝之數量，而每次買賣之價量，亦可能隨時依市場 貨源之供需情形、交易雙方之關係深淺、資力、對行情之認 知、可能風險之評估、查緝是否嚴緊，及購買者被查獲時供 述購買對象之可能性風險評估等諸般事由，而異其標準，非 可一概而論，是販賣之利得，誠非固定，縱使販賣之人從價 差或量差中牟利方式互異，其意圖營利之非法販賣行為仍屬 同一；又販賣利得，除經被告供明，或因帳冊記載致價量至 臻明確外，確實難以究明，然一般民眾均普遍認知毒品價格 非低、取得不易，且毒品交易向為政府查禁森嚴，一經查獲 ，並對販毒者施以重罰，衡諸常情，倘非有利可圖，殊無必 要甘冒持有毒品遭查獲、重罰之極大風險，無端親至交易處 所，或於自身住處附近交易毒品，抑或購入大量毒品貯藏， 徒招為警偵辦從事毒品販賣之風險，從而，除確有反證足資 認定提供他人毒品者所為係基於某種非圖利本意之原委外， 通常尚難因無法查悉其買進、賣出之差價，而諉無營利之意
思，或阻卻販賣犯行之追訴，以免知過坦承者難辭重典，飾 詞否認者反得逞僥倖，反失情理之平；另按販賣毒品者，其 主觀上須有營利之意圖，且客觀上有販賣之行為，即足構成 ，至於實際上是否已經獲利，則非所問，衡以毒品之濫用， 危害國民健康與社會安定日益嚴重，治安機關對於販賣或施 用毒品之犯罪行為，無不嚴加查緝，各傳播媒體對於政府大 力掃毒之決心亦再三報導，已使毒品不易取得且物稀價昂。 經查，被告於警詢中明確供承：我跟「P」說對方人很多， 不如我去車子上把安非他命拿過去比較快，收取金錢後，再 交給RBX-1553號車上的駕駛，駕駛會將金錢匯給「P」，「P 」再將3,000元(其中2,000元是「P」欠我的）匯給我，若RB X-1553號車上駕駛只收取自己部分的金錢，沒有要幫忙匯款 給「P」的話，就要我匯1萬4,000元給「P」等語（偵字卷第 15頁），復參以被告於通訊軟體LINE對「P」表示稱「我還 是會讓你們賺」、「進量趕一下（應為盡量趕一下之誤打） 」、「我跟你說要的話叫她把錢轉過給你在轉給我叫拉拉去 」、「另一種你們不出面叫他來找我們我在匯你踩部份給你 」等語，此有被告與「P」之LINE對話截圖在卷可憑（本院 訴字卷第189至193頁），顯見被告有從此次毒品交易中牟取 金錢利益之營利意圖甚明。由上述說明，被告販賣甲基安非 他命未遂之行為，主觀上確有營利之意圖，應堪認定。 ㈣綜上所述，被告前揭所辯及其辯護人之主張，俱不足為採， 本案事證明確，被告上開所為犯行堪以認定，應予依法論科 。
二、論罪
㈠按甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第2款明定之 第二級毒品，不得非法販賣或持有。核被告所為，係犯毒品 危害防制條例第4條第6項、第2項之販賣第二級毒品未遂罪 。其意圖販賣而持有第二級毒品之低度行為，為販賣未遂之 高度行為所吸收，不另論罪。
㈡按共同實行犯罪行為之人，在合同意思範圍以內，各自分擔 犯罪行為之一部，相互利用他人之行為，以達其犯罪之目的 者，即應對於全部所發生之結果，共同負責，不問犯罪動機 起於何人，亦不必每一階段犯行，均經參與。又關於犯意聯 絡，不限於事前有所協議，其於行為當時，基於相互之認識 ，以共同犯罪之意思參與者，亦無礙於共同正犯之成立。且 數共同正犯之間，原不以直接發生犯意聯絡者為限，即有間 接之聯絡者，亦包括在內（最高法院102年度台上字第4382 號判決參照）。換言之，共同正犯之行為人已形成一個犯罪 共同體，彼此相互利用，並以其行為互為補充，以完成共同
之犯罪目的。故其所實行之行為，非僅就自己實行之行為負 其責任，並在犯意聯絡之範圍內，對於他共同正犯所實行之 行為，亦應共同負責。此即所謂「一部行為全部責任」之法 理。查本案毒品之交易始末，乃先由「支援」與佯裝為買家 之員警議定欲交易毒品種類、數量及價格並相約交易時間、 地點後，再由「P」聯繫被告到場，指示被告至特定車輛拿 取甲基安非他命後前往指定地點交付，並收取對應之價金3 萬4,000元，及討論價金應如何交回上游等各節，是買賣毒 品之種類、數量及價格等行為雖係由「支援」負擔，另由不 詳之人駕車攜帶毒品到場，被告僅有負責交付毒品及收取價 金之一部分犯罪行為，且被告係輾轉透過「P」之指示為本 件犯行，然而，被告、「支援」、「P」以及攜帶毒品到場 之不詳人既係分工合作並相互利用他人之行為以達完成販毒 行為之犯罪目的，是依前所述，被告於販售毒品之合同意思 範圍以內，即應對於全部所發生之結果，共同負責，而屬共 同正犯無誤。辯護人竟主張被告並未與員警聯繫，毋庸就「 支援」或「葉成」之犯罪行為負責云云，顯然對於共同正犯 之法理存錯誤認知，自無從採納。
㈢被告已著手於販賣第二級毒品犯罪行為之實行而不遂，為未 遂犯，爰依刑法第25條第2項規定，按既遂犯之刑減輕之。 又查，被告並未於本院審理時自白其犯行（本院訴字卷第15 0、326頁），無從援引毒品危害防制條例第17條第2項之規 定減輕其刑。
㈣至員警並未因被告之供述而查獲本案毒品上游、其他正犯或 共犯等情，有新北市政府警察局新莊分局112年8月31日新北 警莊刑字第1124022861號函暨所附職務報告在卷為憑（本院 訴字卷第185至187頁），是被告並無毒品危害防制條例第17 條第1項減刑規定之適用，併予說明。
三、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告正值壯年，本案前已有 施用毒品之行為，已如前述，當知悉毒品具有成癮性、濫用 性，竟仍為本案犯行，藐視國家杜絕毒品犯罪之禁令，所為 非但增加毒品在社會流通之危險性，助長施用毒品成癮之惡 習，戕害他人身心健康，對社會治安亦有相當程度之危害， 所為誠屬不該，且於本院審理時改而否認其本案犯行，難認 其犯罪後知所悔悟；又本案為員警於執行網路巡邏時所發覺 而以釣魚偵查手法查悉本案，幸未生販賣毒品予他人之結果 ，兼衡其自承智識程度、家庭經濟生活狀況（本院訴字卷第 154頁、第219至248頁之國防醫學院三軍醫院北投分院回函 及被告病歷資料、第331至332頁之臺北巿大同區公所113年 度低收入戶及中低收入戶資格審查結果通知書）等一切具體
情狀，量處如主文所示之刑。
四、沒收
㈠本案扣得之甲基安非他命1包（驗餘淨重10.3204公克），係 供被告為本案犯罪所用之第二級毒品，而包裝上開第二級毒 品之外包裝夾鍊袋1個，因其上殘留之毒品難以析離，且無 析離之實益與必要，當應整體視之為毒品，不問屬於犯罪行 為人與否，一併依毒品危害防制條例第18條第1項規定宣告 沒收銷燬。至因鑑驗用罄之毒品，既已滅失，爰不另宣告沒 收銷燬，附此敘明。
㈡另扣案之行動電話1支(廠牌：華為、IMEI碼：00000000000000 0/0000000000000000號、含門號0000000000號SIM卡1張)， 係被告供本案販賣第二級毒品未遂犯行所用之物，業據其於 本院審理時供承在卷（本院訴字卷第150頁），爰依毒品危 害防制條例第19條第1項規定，併予宣告沒收。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段（本件依刑事判決精簡原則僅記載程序法條），判決如主文。
本案經檢察官甲○○提起公訴，檢察官林蔚宣到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 5 月 29 日 刑事第二十庭 審判長法 官 林米慧
法 官 陳盈如
法 官 林翠珊
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀（應附繕本），上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 劉德玉
中 華 民 國 113 年 5 月 31 日附錄本判決論罪法條：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
【附表】
編號 扣案物名稱 1 甲基安非他命1包（驗餘淨重10.3204公克，含外包裝1個）。 2 行動電話1支(廠牌：華為、IMEI碼：000000000000000/0000000000000000號、含門號0000000000號SIM卡1張)。 （以下空白）