臺灣臺中地方法院刑事判決
113年度易字第74號
公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官
被 告 彭宥溢
上列被告因詐欺案件，經檢察官提起公訴（112年度偵字第47069
號），本院判決如下：
主 文
彭宥溢犯以網際網路對公眾散布而犯詐欺取財罪，累犯，處有期徒刑壹年參月。未扣案之犯罪所得新臺幣伍仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 犯罪事實
一、彭宥溢(社群臉書帳號「張進」)，明知其並無依約出貨予買 家之真意，竟意圖為自己不法之所有，以網際網路對公眾散 布而詐欺取財之犯意，於民國112年4月2日前某時，透過網 際網路連線至多數人得瀏覽之FACEBOOK（下稱臉書）社群網 站，在臉書「高雄夾娃娃機第二代選物販賣機機台出租轉讓 商品買賣場主交流」之社團，以暱稱「張進」刊登販賣洗衣 精之訊息，許淑君上網瀏覽後，與彭宥溢以Messenger訊息 或語音通話等方式聯絡，經彭宥溢向許淑君佯稱：可以新臺 幣（下同）5,000元出售84瓶洗衣精云云，致許淑君陷於錯 誤，而於112年4月2日13時7分許，依彭宥溢指示，將5,000元 轉入彭宥溢所申設之元大商業銀行帳號000-00000000000000 號帳戶(下稱本案帳戶)，嗣許淑君交付款項後，遲未收受所 購買之商品，向彭宥溢催討商品，彭宥溢卻寄送無價值之空 藥盒予許淑君，隨即避不見面，許淑君始知受騙，報警處理 ，因而查知上情。
二、案經許淑君訴由高雄市政府警察局楠梓分局報告臺灣臺中地 方檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、證據能力部分：
(一)本案以下所引用被告彭宥溢以外之人於審判外之言詞或書面 陳述，檢察官、被告迄於言詞辯論終結前，均未聲明異議， 本院審酌相關言詞或書面陳述作成時之情況，核無違法取證 或其他瑕疵，認為以之作為證據為適當，依刑事訴訟法第15 9條之5之規定，均具有證據能力。
(二)本案以下引用之非供述證據，均與本案待證事實具有關聯性 ，檢察官、被告皆不爭執其證據能力，且無證據證明有何偽 造、變造或公務員違法取得之情事，復經本院依法踐行調查
證據程序，自應認均有證據能力。
二、認定犯罪事實所憑之證據及理由
訊據被告確有於112年4月2日前某時，在臉書「高雄夾娃娃 機第二代選物販賣機機台出租轉讓商品買賣場主交流」之社 團，以暱稱「張進」刊登販賣洗衣精之訊息，於112年4月2日 13時7分許，提供本案帳戶帳號給告訴人，收取告訴人許淑 君之匯款5,000元，並將之提領一空，且沒有寄送與告訴人 達成交易合意之洗衣精84瓶，僅寄送空藥盒予告訴人之事實 ，惟矢口否認有何以網際網路犯詐欺取財之犯行，辯稱：這 只是單純交易糾紛，我有要退款給告訴人，但是我的帳戶被 警示，所以沒有辦法匯款，之後我有與告訴人達成和解等語 。經查：
(一)被告有於112年4月2日前某時，在臉書「高雄夾娃娃機第二 代選物販賣機機台出租轉讓商品買賣場主交流」之社團，以 暱稱「張進」刊登販賣洗衣精訊息之訊息，並於112年4月2日 13時7分許，提供本案帳戶帳號予告訴人，收取告訴人許淑 君之匯款5,000元，且沒有寄送與告訴人達成交易合意之洗 衣精84瓶，僅寄送空藥盒予告訴人之事實，業據被告坦承不 諱，核與告訴人於警詢、偵訊時證述相符(見偵卷第45至46 、143至145頁)，並有臉書暱稱「張進」（即被告）與告訴 人之Messenger對話紀錄截圖（見偵卷第47至63頁）、網路 銀行轉帳交易明細（見偵卷第65頁）、7-11交貨便包裹及其 內空藥盒之照片（見偵卷第67至69頁）、元大商業銀行股份 有限公司112年5月5日元銀字第1120008918號函所附本案帳 戶之客戶基本資料維護、客戶往來交易明細（見偵卷第83至 87頁）在卷可佐，此部分事實，當可認定。
(二)按刑法上詐欺罪之成立，須以行為人自始基於不法所有意圖 ，以詐術使人陷於錯誤而交付財物或得財產上之不法利益， 始能構成。一般而言，詐欺行為往往具有民事契約之客觀形 式，主觀上不法所有之意圖則深藏於行為人內心之中，不易 探知，故刑事詐欺犯罪與民事債務不履行之界線常常模糊難 以釐清，犯罪人亦容易以此托詞卸責。即便如此，從吾人一 般生活經驗研判，尚非不能將此隱藏於「民事債務不履行背 後」的詐欺行為，依其手法區分為二：其一為「締約詐欺」 型態，即被告於訂約之際，使用詐騙手段，讓相對人對締約 之基礎事實發生錯誤之認知，而締結了一個在客觀對價上顯 失均衡之契約；另一形態則為「履約詐欺」，乃行為人於訂 立契約之際，即欠缺對待給付之能力或資格，或自始即抱持 無履約之真意，而將對方之給付據為己有。此種詐欺行為的 主要內涵實為告知義務之違反（蓋從誠信契約之角度而言，
當事人履約或為對待給付之誠意及能力均為他方當事人締約 與否或為相對給付時首應考量之因素），換言之，詐欺成立 與否的判斷，應偏重行為人取得他方給付後之作為，以其事 後之作為反向判斷行為人取得財物或利益之始，是否即欠缺 履約能力或抱持將來不履約之故意。查被告與告訴人，進行 買賣交易之初，倘具有依約如期出貨予買家之真意，其於收 受告訴人之貨款後，自應以儘速給付告訴人貨品，豈會迄今 未能如時出貨，亦未提出為何會延遲出貨之資料，更以各種 原因為由搪塞告訴人，以掩飾未依約如期出貨之假象，在告 訴人多次催討後，竟直接寄送無價值之空藥盒予告訴人，足 見被告自始即無依約如期出貨予買家即告訴人之真意，以締 結買賣契約作為誘餌，詐使告訴人誤信被告會依約給付商品 ，進而付款訂購商品，是其所為係前述「履約詐欺」類型， 在主觀上具有詐欺之不法所有意圖甚明，其所辯並無詐欺犯 意之情，亦無可採。
(三)況被告自108年起，即有多次以網路上拍賣、銷售商品之手 法犯詐欺取財罪之前案，經本院、臺灣高等法院臺中分院判 決確定乙節，有本院109年度訴字第821號判決（見偵卷第16 9至177頁）、臺灣高等法院臺中分院109年度上訴字第1591 號判決（見偵卷第183至187頁）在卷可佐，是被告前既已有 相同行為，經法院認定係不法詐騙，本件行為手段，又與前 案手法相同，若被告真有履約之意，理當更加小心謹慎才是 ，即令如其所稱是一時無法履約，亦當僅是臨時、偶發個案 ，怎會一而再、再而三為未能如實履約之情事？綜此，更顯 見被告食髓知味，本件才又再以相同手法行騙，甚為明確。 是被告以前詞推稱僅係單純債務不履行云云，顯然悖於實情 ，委無足取。
(四)按刑法第339 條之4 第1 項第3 款規定「以廣播電視、電子 通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯 之 。」之加重事由，其立法理由已敘明：「考量現今以電 信、 網路等傳播方式，同時或長期對社會不特定多數之公 眾發送 訊息施以詐術，往往造成廣大民眾受騙，此一不特 定、多數 性詐欺行為類型，其侵害社會程度及影響層面均 較普通詐欺 行為嚴重，有加重處罰之必要，爰定為第3 款 之加重處罰事 由。」是行為人若係基於詐欺不特定民眾之 犯意，利用網際 網路等傳播工具，刊登虛偽不實之廣告， 以招徠民眾，遂行 詐騙，縱行為人尚須對受廣告引誘而來 之被害人，續行施用 詐術，始能使之交付財物，仍係直接 以網際網路等傳播工具 向公眾散布詐欺訊息，無礙成立加 重詐欺罪（最高法院107 年度台上字第907 號判決意旨參照
）。被告雖辯稱本件僅是單純交易糾紛，不會因為貪圖5,00 0元，而犯一年以上之重罪等語，然被告係透過網際網路以 其申設帳號在臉書上開交易社團網頁中，對公眾散布販售前 述洗衣精不實訊息，致使上網瀏覽網頁之不特定人均得以知 悉，致告訴人因而閱得該拍賣訊息並進一步與被告聯絡，致 其受騙匯款等節，業經告訴人於警詢、偵訊時證述明確(見 偵卷第45至46、143至145頁)，且該事實被告亦不爭執(見本 院卷第69頁)，已如前述，可徵被告確係經由網際網路之傳 播工具，對公眾散布不實訊息，而致告訴人誤信為真，因而 陷於錯誤給付價款，揆諸上開說明，當符合利用網際網路等 傳播工具，刊登虛偽不實之廣告之構成要件，而該當刑法第 339 條之4第1項第3 款之以網際網路對公眾散布而犯詐欺取 財罪。
(五)被告固陳稱與告訴人和解云云(見本院卷第68頁)，然告訴人 已於偵查中表明不願與被告和解（見偵卷第145頁），被告 亦未提出相關匯款證明，且卷內僅有被告推託退款予告訴人 之對話紀錄(見偵卷第47至55頁），難認被告有還款予告訴 人之事實，再者，縱被告有賠償告訴人之事實，僅可認被告 事後退款僅屬彌補損害及犯後態度審酌事項，無法據此反推 被告主觀上無詐欺之犯意，是此部分仍無從為有利於被告之 認定。
(六)綜上，本案事證明確，被告上開犯行，洵堪認定，應予以依 法論科。
三、論罪科刑：
(一)核被告所為，係犯刑法第339 條之4 第1 項第3 款之以網際 網路對公眾散布而犯詐欺取財罪。起訴意旨認被告所犯係刑 法第339條第1項詐欺取財罪，固有未洽，惟按檢察官代表國 家提起公訴，依檢察一體原則，到庭實行公訴之檢察官如發 現起訴書認事用法有明顯錯誤，亦非不得本於自己確信之法 律見解，於論告時變更起訴之法條，或於不影響基本事實同 一之情形下，更正或補充原起訴之事實（最高法院100年度 台上字第4920號判決意旨參照）。查實行公訴檢察官於113 年2月22日本院行審理程序時，業已更正被告所犯法條為刑 法第339條之4第1項第3款以網際網路對公眾散布而犯詐欺取 財罪，基於檢察一體原則，本院自應就實行公訴檢察官前揭 更正後之科刑法條予以審究，而無庸變更起訴法條，附此敘 明。
(二)被告前因詐欺案件，經臺灣高等法院臺中分院以109年度上 訴字第1591號判決判處有期徒刑1年2月(2罪)；並因偽造文 書、詐欺等案件，經本院以109年度訴字第821號判決判處有
期徒刑3月、1年1月，均已確定，上開各罪經本院以110年度 聲字第1200號裁定定應執行有期徒刑2年4月確定，於111年9 月16日縮期期滿執畢出監等情，有臺灣高等法院被告前案紀 錄表附卷可參，其於受徒刑之執行完畢後，5 年以內故意再 犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，審酌被告上開前案與本 案所為均與詐欺有關之罪，顯見被告不知記取教訓，足認其 刑罰反應力薄弱，且依其犯罪情節，並無應量處最低法定刑 ，否則有違罪刑相當原則，暨有因無法適用刑法第59條酌量 減輕其刑之規定，致其人身自由遭受過苛侵害之情形，爰依 刑法第47條第1項規定及司法院釋字第775號解釋意旨，加重 其刑。
(三)爰以行為人責任為基礎，審酌被告正值壯年，非無謀生能力 ，不思循正當途徑獲取財物，竟以上揭方式詐騙告訴人，致 渠因陷於錯誤而匯款予被告，被告犯後並飾詞狡辯，絲毫未 對其所為有所悔悟，所為毫無可取，且未以和解或調解程序 賠償告訴人，告訴人所受損害未受填補；兼衡被告自陳之智 識程度、職業、家庭經濟生活狀況（見本院卷第101頁）等 一切情狀，量處主文欄所示之刑。
四、沒收部分：
(一)按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；於全部或一部不 能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1 項前段、第3項分別定有明文。
(二)查告訴人所匯5,000元，為被告本案之犯罪所得，且未扣案 ，未發還告訴人，自應依法宣告沒收，並於全部或一部不能 沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。至被告表明已退款給 告訴人，然被告迄今並無提出退款之證明，自無從認定被告 已有退款之事實，附予敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官洪國朝提起公訴，檢察官宋恭良到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 4 月 25 日
刑事第七庭 法 官 林忠澤以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人如不服判決，應備理由具狀向檢察官請求上訴，上訴期間之計算，以檢察官收受判決正本之日起算。 書記官 王嘉仁
中 華 民 國 113 年 4 月 25 日
附錄論罪科刑法條
中華民國刑法第339條之4
犯第 339 條詐欺罪而有下列情形之一者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科 1 百萬元以下罰金：
一、冒用政府機關或公務員名義犯之。
二、三人以上共同犯之。
三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具， 對公眾散布而犯之。
四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或 電磁紀錄之方法犯之。
前項之未遂犯罰之。