臺灣新竹地方法院民事判決
113年度訴字第149號
原 告 黃余參妹
訴訟代理人 黃詩茹
被 告 林秀珠
上列當事人間確認擔保債權不存在等事件，本院於民國113年4月
8日辯論終結，判決如下：
主 文
一、確認被告就原告所有就附表所示不動產設定登記之抵押權， 登記日期：民國91年11月26日，擔保債權總金額新臺幣陸佰 萬元、權利種類：抵押權、權利人：被告林秀珠、收件字號 ：新竹縣竹北地政事務所91年竹北字第186030號，其所擔保 之債權新臺幣陸佰萬元不存在。
二、被告應將主文第一項記載之抵押權登記予以塗銷。三、訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益 者，不得提起之，民事訴訟法第247條第1項前段定有明文。 所謂即受確認判決之法律上利益，係指法律關係之存否不明 確，致原告在法律上之地位有不安之狀態存在，且此種不安 之狀態，能以本件確認判決將之除去者而言（最高法院52年 台上字第1240號民事判例意旨參照）。原告主張其夫黃瑞堂 贈與其如附表土地及建物，其夫黃瑞堂與被告間無任何債權 債務關係，系爭土地及建物卻為被告設定抵押權等情，提出 土地登記謄本為證（本院卷第21-27頁），系爭抵押權所擔 保之債權是否存在，影響原告系爭土地所有權之完整性，原 告就系爭抵押權所擔保之債權是否存在，確陷於不明確之狀 態，致原告在法律上之地位有不安之狀態存在，而此不安之 狀態得以本件確認判決加以除去，是原告提起確認抵押擔保 之債權權不存在之訴，即有確認利益，應予准許。二、本件被告未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條 各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。貳、實體方面：
一、原告主張：
㈠、原告之夫黃瑞堂（民國（下同）111年12月6日歿）生前於9 1 年間欲向被告借用新台幣（下同）600萬元，雙方乃約定以 黃瑞堂所有新竹縣○○鎮○○○段00○號建物所有權全部及該建物
坐落之同段578地號土地所有權3分之1設定抵押權予被告供 擔保，雙方並約定600萬元債務之清償日期為92年11月21日 。被告未交付分文借款予原告之夫黃瑞堂，黃瑞堂於111年1 1月25日將上開房地贈與原告，原告訴請確認本件抵押權所 擔保之債權600萬元不存在，及訴請塗銷抵押權登記，應由 被告就有交付600萬元借款予原告之夫黃瑞堂之事實負舉證 責任。被告從未給付原告之夫黃瑞堂任何借款，上開抵押權 所擔保之債權600萬元不存在，被告應將前開房地所設定之 抵押權登記予以塗銷。原告之夫黃瑞堂生前與被告就上開60 0萬元借款約定之清償日期為92年11月21日。依民法第125條 規定，被告之返還借款請求權，因被告未於15年間行使而消 滅，該債權之消滅時效，於107年11月21日完成。參照前揭 法文規定，被告既未於其請求權時效消滅完成後之五年間， 即112年11月21日前行使抵押權，其抵押權已消滅。原告依 民法第767條、第880條規定請求塗銷抵押權登記。 ㈡、訴之聲明：
⒈確認被告就原告所有坐落新竹縣○○鎮○○○段000地號土地，面 積二七八七點五八平方公尺，權利範圍三分之一；暨其上同 地段27建號建物（門牌號碼新竹縣○○鎮○○里0鄰○○0○0 號全 棟建物及附屬建物），權利範圍所有權全 部，二者之登記 次序均為3，登記日期均為民國91年11月26日，收件字號均 為竹北字第186030號，二者設定權利範圍分別為土地1/3暨 建物及附屬建物全部（1分之1)，共同擔保之債權總金額新 台幣陸佰萬元之抵押債權不存在。
⒉被告應將前項記載之抵押權登記均予以塗銷。 ⒊訴訟費用由被告負擔。
二、被告答辯：
被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出準備書狀作何聲明或 陳述。
三、本院之判斷：
㈠、抵押權為不動產物權，依民法第758條第1項規定，非經登記 ，不生效力，抵押權人僅能依設定登記之內容行使權利，是 抵押權擔保債權種類及範圍為何，應以設定登記之內容為準 。經查，系爭抵押權擔保債權金額為600萬元、債務清償日 期為92年11月21日、利息：無、遲延利息：無。違約金依各 個契約之約定。權利存續期限：自民國91年11月22日起至民 國92年11月21日止計1年。有新竹縣竹北地政事務所113年1 月8日北地所登字第110000037號函附系爭抵押權設定登記 申請書、抵押權設定契約書在卷可稽（本院卷第47-59頁） 。原告訴訟代理人稱：欠的債是因為我弟弟黃信舜即黃富田
賭債的關係，被告跟我父親說我弟弟有賭債，強迫我父親設 定抵押權給被告，我弟弟說當時跟被告有金錢往來的關係， 後來被告去找我父親辦房子土地的抵押權設定等語（本院卷 第107頁）。按確認法律關係不存在之訴，如被告主張其法 律關係存在時，應由被告負舉證責任（最高法院42年台上字 第170號民事判決意旨參照），本件原告主張系爭抵押權及 所擔保之系爭債權均不存在，應由被告就系爭抵押權及系爭 債權存在之事實，負舉證責任。然被告於本件訴訟程序進行 中，並未提出書狀作何陳述或聲明為證，且依卷內證據亦未 顯示系爭抵押權於約定之91年11月22日起至92年11月21日止 有發生任何債權，是原告主張系爭抵押權所擔保之系爭債權 不存在，應堪信實。
㈡、次按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之。民法第767 條第1項中段定有明文。又抵押權為擔保物權，以擔保之債 權存在為前提，倘擔保債權並未發生，抵押權即失所附麗， 縱有抵押權登記，亦屬無效，抵押人得請求塗銷（最高法院 103年度台上字第393號民事判決意旨參照）。查系爭抵押權 於權利存續期限：自91年11月22日起至92年11月21日止計1 年，已確定無擔保範圍內之債權存在，揆諸前開規定及說明 ，而系爭抵押權登記之存在，已對原告所有權之圓滿行使造 成妨害，原告自得請求被告塗銷系爭抵押權登記，自負有塗 銷系爭抵押權之義務，是原告請求被告塗銷系爭抵押權登記 ，自屬有據。
㈢、再按以抵押權擔保之請求權雖經時效消滅，債權人仍得就其 抵押物取償，固為民法第145條第1項所明定，惟抵押權人於 消滅時效完成後，如長期不實行其抵押權，不免將使權利狀 態永不確定，有害於抵押人之利益，為維持社會交易秩序， 故民法第880條規定：「以抵押權擔保之債權，其請求權已 因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，五年間不 實行其抵押權者，其抵押權消滅。」，故系爭抵押權所擔保 之債權因約定存續期間屆滿而確定不存在，從屬性回復，而 有前開條文之適用。從而，系爭抵押權最遲於112年（92年＋ 15年＋5年）11月20日已消滅，原告依據民法第767條中段規 定請求被告塗銷系爭抵押權登記，亦為有理由，應予准許。四、綜上所述，原告主張系爭抵押權擔保之債權不存在，系爭抵 押權擔保之債權求權已罹於時效消滅，被告於請求權時效消 滅完成後五年間未行使抵押權，系爭抵押權已消滅，原告依 據民法第767條中段規定請求被告塗銷系爭抵押權登記，為 有理由，應予准許。
五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。
中 華 民 國 113 年 4 月 30 日 民事第二庭法 官 林麗玉
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 113 年 5 月 1 日 書記官 高嘉彤
附表：
編號 土 地 面 積 權利範圍 縣市 鄉鎮 市區 段 地 號或建號 平方公尺 1 新竹縣 新埔鎮 箭竹窩段 578地號 2787.58 3分之1 建 物 1 新竹縣 新埔鎮 箭竹窩段 27建號 237.52 1分之1 門牌號碼：新竹縣○○鎮○○里0鄰○○0○0號全棟建物及附屬建物