最高法院民事判決
111年度台上字第1900號
上 訴 人 廖家豪
訴訟代理人 賴衍輔律師
邱亮儒律師
上 訴 人 陳寶鳳
訴訟代理人 涂朝興律師
上列當事人間請求拆屋還地等事件，兩造對於中華民國111年1月
26日臺灣高等法院臺中分院第二審判決（110年度上字第43號）
，各自提起上訴，本院判決如下：
主 文
原判決關於駁回：㈠廖家豪之其餘上訴及變更之訴；㈡陳寶鳳之附帶上訴，暨各該訴訟費用部分廢棄，發回臺灣高等法院臺中分院。
理 由
一、上訴人廖家豪主張：伊二叔廖清泉生前將其購得坐落○○市○○ 區○○段000-0、000-0地號土地（下分稱A地、B地）登記在其 配偶即對造上訴人陳寶鳳名下，嗣於民國101年8月28日以贈 與為原因移轉登記予伊所有；又坐落同段000-0地號土地（ 下稱C地）係伊出資購買，並登記為伊所有。陳寶鳳在A、B 地上興建如第一審判決附圖（下稱附圖）編號A所示未辦保 存登記建物（下稱A屋），在C地興建如附圖編號B所示未辦 保存登記建物（下稱B屋）。伊取得A、B、C地後，即無償提 供予廖清泉使用，嗣廖清泉於106年10月2日死亡，伊已終止 土地使用借貸關係，陳寶鳳所有A、B屋即無權占用伊所有之 A、B、C地，致伊受有相當於租金之損害。爰依民法第767條 、第179條之規定，求為命陳寶鳳拆除A、B屋，並返還A、B 、C土地予伊，及自109年5月5日書狀繕本送達翌日起至返還 A、B地之日止，按月給付新臺幣（下同）1764元，另自109 年5月26日書狀繕本送達翌日起至返還C地之日止，按月給付 868元之判決（廖家豪於第一審起訴請求確認兩造間就A屋有 租賃關係存在，並核定每月租金為1萬7640元，嗣於原審就A 屋部分變更聲明如上）。
二、陳寶鳳則以：A、B、C地均係廖清泉購買，借名登記在廖家 豪名下，A、B屋係供伊與廖清泉居住及開設水電工程行營業 ，均非無權占有，縱認A、B地為廖家豪所有，其同意將A、B 地提供伊及廖清泉使用至終老，使用借貸目的尚未完成等語 ，資為抗辯。並反訴主張：伊與廖家豪間就A、B地成立附負 擔之贈與契約，廖家豪提起本件訴訟，即未履行讓伊住居A 屋至終老之負擔，伊自得撤銷該贈與契約，請求其返還A、B
地；另C地借名登記契約因廖清泉死亡即消滅，伊並以反訴 起訴狀繕本之送達終止借名登記關係等情。爰依不當得利法 律關係，求為命廖家豪將A、B、C地所有權移轉登記予伊之 判決（陳寶鳳逾此範圍反訴之主張，業與原審共同上訴人廖 珮妏於本院成立訴訟上和解，非本件審理範圍，不予贅敘） 。
三、廖家豪對陳寶鳳之反訴則以：伊未與陳寶鳳約定A、B地供其 使用至終老，並未成立附負擔之贈與契約，且C地為伊所購 買，亦無借名登記關係等語，資為抗辯。
四、原審就本訴部分維持第一審所為前揭廖家豪敗訴之判決（即 拆除B屋、返還C地及不當得利部分），並駁回其在原審所為 變更之訴（即拆除A屋、返還A、B地及不當得利部分）；就 反訴部分維持第一審命廖家豪將C地移轉登記為陳寶鳳所有 之判決，駁回陳寶鳳請求移轉A、B地所有權敗訴部分之附帶 上訴。理由如下：
㈠陳寶鳳與廖清泉（106年10月2日死亡）為夫妻關係，係廖家 豪之二嬸。Ａ、B地於92年7月以買賣為原因移轉登記予廖家 豪，復於94年1月以買賣為原因移轉登記至陳寶鳳名下，又 於101年8月以贈與為原因移轉登記為廖家豪所有。C地則於9 9年12月以買賣為原因，移轉登記為廖家豪所有。坐落A、B 地上之A屋及坐落C地上之B屋均為陳寶鳳興建並由其占有使 用。陳寶鳳及養女廖閔如為廖清泉之繼承人，於109年4月簽 立遺產分割協議書，約定A、B、C地均由陳寶鳳繼承之事實 ，為兩造所不爭。
㈡依兩造之陳述及證人廖閔如、吳進德之證述，足見A、B地均 係廖清泉向第三人購買，於92年7月移轉登記予廖家豪，復 於94年1月再移轉至陳寶鳳名下，均屬借名登記關係；嗣A、 B地於101年8月以贈與為原因移轉登記為廖家豪所有，兩造 均未主張該贈與隱藏借名登記法律關係，應係廖清泉將該2 土地贈與廖家豪，非陳寶鳳所贈與，縱係附負擔之贈與，該 撤銷贈與係專屬贈與人廖清泉之權利，不得為繼承之標的， 陳寶鳳不得依民法第412條第1項規定撤銷對A、B地之贈與。 ㈢綜合兩造所陳、第一審勘驗筆錄、照片及證人張妗憶之證述 ，參互以察，足見陳寶鳳係徵得廖清泉同意興建A屋，並與 廖清泉共同居住及經營水電行使用，倘廖家豪未曾承諾A屋 仍有權占有A、B地或同意陳寶鳳夫妻繼續居住A屋至百年終 老，廖清泉豈有可能將A、B地贈與廖家豪，徒使自己與陳寶 鳳居住之A屋喪失占有權源，致有流離失所之風險，堪認廖 家豪與陳寶鳳夫妻有達成A屋無償使用A、B地為基地至陳寶 鳳夫妻百年終老之使用借貸合意。陳寶鳳返還該2土地之期
限尚未屆至，廖家豪不得請求陳寶鳳拆屋還地及返還相當於 租金之不當得利。
㈣審諸兩造不爭執事實、證人廖閔如與吳進德之證述，佐以C地 買賣契約（私契）為陳寶鳳持有，及陳寶鳳在C地興建B屋供 水電行存放材料，廖家豪未曾占有使用C地等情，足見陳寶 鳳已舉證C地係由廖清泉出資並借名登記在廖家豪名下。廖 家豪就登記為C地所有權人之原因，先後陳述歧異，且與證 人廖高麥、廖閔如之證述不符；至廖家豪提出之原證14記帳 單、帳冊資料及證人蘇哲立、廖清祺之證詞，均不足證明廖 家豪與陳寶鳳夫妻合夥經營水電行，亦無從證明陳寶鳳夫妻 積欠其工程款，縱廖家豪保管其為C地登記名義人之相關文 件，亦不能反證係C地之真正權利人。嗣廖清泉死後，陳寶 鳳繼受該借名登記法律關係，陳寶鳳所建B屋自有權占有C地 。又因廖家豪對陳寶鳳提起本件訴訟請求拆除B屋，致陳寶 鳳對廖家豪已無信賴，陳寶鳳自得終止C地之借名登記關係 ，請求廖家豪移轉C地所有權。
㈤從而，廖家豪依民法第767條規定請求陳寶鳳拆除B屋並返還C 地，及依同法第179條規定給付相當於租金之不當得利，均 無理由。陳寶鳳反訴依不當得利法律關係，請求廖家豪移轉 C地所有權，為有理由；逾此範圍，則無理由。廖家豪變更 之訴，依上開規定，請求陳寶鳳拆除A屋並返還A、B地，及 給付相當於租金之不當得利，亦難認有理由。
五、本院廢棄原判決之理由：
㈠按民法總則及債編規定之撤銷權，於撤銷權人死亡後，是否 具有繼承性而移轉於其繼承人，須統合考察法律規範意旨， 視其是否依特殊關係而產生或涉及公益，判斷行使該撤銷權 是否具有專屬性。例如：⒈基於暴利行為（第74條）、被詐 欺或被脅迫（第92條）、錯誤（第88條）、誤傳（第89條） ，或因詐害債權（第244條）而產生撤銷權，因當事人間不 具有特殊關係或涉及公益，不具有高度屬人性之權利，得由 繼承人繼承而行使，並應依被繼承人之事實情況而受有限制 。⒉贈與人因民法第416條第1項所取得之撤銷權，原則上乃 因受贈人對其自身或親屬之忘恩背義行為而產生，並得因贈 與人對於受贈人宥恕而消滅（同條第2項參照），此係受贈 人與贈與人之特別關係，性質上具有高度屬人性之權利；例 外情形，始由贈與人之繼承人基於獨立之身分取得撤銷權（ 民法第417條規定參照），兩者均具有專屬性，不得為繼承 之標的。⒊附負擔之贈與，因受贈人負有一定給付義務，其 負擔與對價有相似之處，發生類如雙務契約、有償契約之效 力（民法第413條、第414條規定參照），與一般贈與不同。
故民法第412條規定關於附負擔贈與之撤銷，祇須受贈人就 負擔之不履行具有歸責事由，贈與人即可撤銷，並無贈與人 個人之人格因素考量。如贈與人生前未及行使該撤銷權，或 受贈人於贈與人死後始不履行負擔，因贈與契約當事人間尚 有權利義務待履行，贈與人之繼承人不僅繼承已發生之撤銷 權，而係概括繼承贈與契約之權利義務，即非不得撤銷該贈 與。原審未遑探求民法第412條規範意旨，並究明該撤銷權 之行使是否依特殊關係產生或涉及公益，逕謂廖家豪名下A 、B地均係廖清泉所為附負擔之贈與，該撤銷贈與係專屬贈 與人之權利，不得為繼承之標的，因認陳寶鳳不得為之，依 上說明，已有未合。
㈡又坐落A、B地上之A屋係陳寶鳳徵得廖清泉同意所興建，廖家 豪係受廖清泉贈與取得A、B地所有權，並允諾陳寶鳳夫妻住 居之A屋使用A、B地為基地至百年終老，乃原審認定之事實 。惟原審先認廖清泉係以附負擔贈與方式將A、B地贈與廖家 豪，陳寶鳳不得撤銷該贈與；又認廖清泉將A、B地贈與廖家 豪，並達成A屋無償以A、B為基地之使用借貸合意，同意陳 寶鳳使用至終老，前後論列不一，亦有判決理由矛盾之虞。 究竟廖家豪提供A、B地予陳寶鳳夫妻使用，係基於贈與所為 附負擔之合意，或彼等間另有使用借貸之合意，關涉陳寶鳳 得否撤銷廖清泉與廖家豪間上開土地之贈與契約，自待進一 步調查釐清。乃原審未予辨明，並有疏略。
㈢廖家豪固不否認名下土地資金來源是二叔廖清泉出資（見一 審卷㈠192頁）；陳寶鳳亦稱：被證4、被證8係購地出資證明 ，有部分款項是用支票轉到廖家豪的戶頭，用來證明購買C 地等語（見一審卷㈡74頁）；參酌C地買賣契約約定總價350 萬元，第1期價金是給付現金，第2、3期則以支票付款，買 受人為廖家豪（見一審卷㈡165、169頁），似見廖清泉係將 金錢贈與廖家豪供其購買C屋使用；佐以陳寶鳳自承書立原 證14筆記，是其夫妻順手寫下曾經給予或掛在廖家豪名下的 情形，自己心裡有個底等語（見原審卷㈠481頁），則廖家豪 主張原證14筆記所載「地一批」是指A、B地，「350萬元」 是指C地之買賣價金，是否全然無稽，亦待研酌。究竟廖清 泉是否贈與金錢供廖家豪購買C地，攸關廖清泉與廖家豪就C 地是否成立借名登記契約，原審未遑詳查審認，復未究明廖 家豪與廖清泉於何時以如何方式達成C地借名登記之合意， 遽以上開理由認廖家豪與廖清泉就C地有借名登記關係存在 ，而為不利於廖家豪之論斷，亦有未洽。
㈣廖家豪本於所有權、不當得利法律關係，請求陳寶鳳拆除A、 B屋、返還A、B、C地及不當得利，陳寶鳳則抗辯A、B、C地
均係借名登記廖家豪名下，伊已終止借名登記關係，並提起 反訴請求廖家豪返還土地，則A、B、C地所有權之歸屬，攸 關廖家豪本訴之請求，是否為有理由。陳寶鳳反訴部分既經 全部廢棄發回，廖家豪本訴部分自應併予廢棄發回。兩造上 訴論旨，各自指摘原判決於其不利部分為不當，求予廢棄， 均為有理由。又本件事實未臻明確，本院尚無從為法律上之 判斷，無行言詞辯論之必要。附此敘明。
六、據上論結，本件兩造上訴均為有理由。依民事訴訟法第477 條第1項、第478條第2項，判決如主文。 中 華 民 國 113 年 4 月 17 日 最高法院民事第四庭
審判長法官 魏 大 喨
法官 林 麗 玲
法官 林 玉 珮
法官 王 怡 雯
法官 胡 宏 文
本件正本證明與原本無異
書 記 官 謝 榕 芝
中 華 民 國 113 年 4 月 23 日