臺灣高雄地方法院刑事裁定
113年度毒聲字第111號
聲 請 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官
被 告 葉家良
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請送觀察、
勒戒（112年度毒偵字第1884號），本院裁定如下：
主 文
葉家良施用第一級毒品，令入勒戒處所觀察、勒戒，其期間不得逾貳月。
理 由
一、聲請意旨如附件聲請書所載。 二、按犯毒品危害防制條例第10條之罪者，檢察官應聲請法院裁 定，令被告入勒戒處所觀察、勒戒，其期間不得逾2月；依 前項規定為觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3年後 再犯第10條之罪者，適用本條前2項之規定，毒品危害防制 條例第20條第1項、第3項分別定有明文。而上開所謂「3年 後再犯」，只要本次再犯距最近1次觀察、勒戒或強制戒治 執行完畢釋放，已逾3年者，即該當之，不因其間有無犯第1 0條之罪經起訴、判刑或執行而受影響（最高法院刑事大法 庭109 年度台上大字第3826號裁定意旨參照）。 三、經查：
㈠、被告葉家良於民國112年6月29日16時45分，為臺灣高雄地方 檢察署（下稱高雄地檢署）觀護人室採尿人員採集尿液送驗 ，經台灣檢驗科技股份有限公司先以EIA酵素免疫分析法為 初步檢驗，再以GC/MS氣相層析/質譜儀法確認檢驗結果，確 呈嗎啡陽性反應，其中嗎啡檢出濃度為647ng/mL、可待因檢 出濃度為144ng/mL等情，有該公司112年7月7日濫用藥物檢 驗報告（檢體編號：000000000號）及高雄地檢署施用毒品 犯尿液檢體監管紀錄表（尿液檢體編號：000000000號）各1 份在卷可憑。
㈡、按①依毒品檢驗學上之常規，尿液中含毒品成分反應所使用之 檢驗方法，對於受檢驗者是否確有施用毒品行為之判斷，在 檢驗學常規上恆有絕對之影響。其以酵素免疫分析或薄層定 性分析等方式為初步篩檢者，因具有相當程度偽陽性之可能 ，如另以氣（液）相層析、質譜分析等較具公信力之儀器為 交叉確認，因出現偽陽性反應之機率極低，核足據為對涉嫌 人不利之認定，此為邇來我國實務所肯認，且為法院執行職
務所知悉之事項，有最高法院110年度台上字第4839號判決 意旨可資參照。②又一般於尿液中可檢出嗎啡之時限為2至4 天等節，有衛生福利部食品藥物管理局97年7月7日管檢字第 0970006380號函1份附卷可參。綜上，本件即可排除偽陽性 反應產生之可能；佐以上開尿液檢驗所現之嗎啡濃度，明顯 超過濫用藥物尿液檢驗作業準則第18條規定之海洛因陽性判 定標準即「嗎啡濃度300ng/mL」甚多，足認被告確有於上開 採尿時回溯96小時內某時（不含公權力拘束期間，聲請意旨 誤載為回溯72小時），在不詳地點，以不詳方式，施用海洛 因1次無訛。
㈢、至被告於偵查中否認，辯稱：「我沒有施用海洛因。」、「 我有施用舌下錠，藥是屏東縣屏安醫院身心科所開給我的藥 物」等語，惟查：被告於111年、112年間，並無屏東縣屏安 醫院就診紀錄；但於上開採尿前於112年5月15日、112年5月 17日，曾至高雄市○鎮區○○路000號「明得診所」之看診紀錄 ，經檢察官函詢該診所，其函覆略以：於112年5月15日及17 日於本診所看診所使用藥物，並無導致嗎啡陽性反應之副作 用等語，有健保WebIR-個人就醫紀錄查詢、明得診所回覆函 及處方明細單等在卷可稽。是被告上開辯詞，尚難據為對其 有利之認定。
㈣、綜上，堪認被告前揭所辯，尚難採認。從而，本件事證已臻 明確，被告上開施用第一級毒品海洛因之事實，洵堪認定。四、被告前因施用毒品案件，經送觀察、勒戒後，因認無繼續施 用毒品傾向，於97年3月4日執行完畢釋放，並經高雄地檢署 檢察官以96年度毒偵字第9765號、97年度毒偵字第125號不 起訴處分確定，迄今並無再為觀察、勒戒或強制戒治處遇之 紀錄乙節，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。本件 係被告於前開觀察、勒戒執行完畢釋放3年後所為，依前揭 說明，縱被告其間因犯施用毒品罪經起訴、判刑或執行，仍 應依修正後毒品危害防制條例第20條第3項規定， 再予適用 觀察、勒戒或強制戒治之機會。
五、現行毒品危害防制條例對於「初犯」及「3年後再犯」施用 毒品案件之處理，採行「觀察、勒戒」與「附條件緩起訴處 分」（同條例第24條）併行之雙軌模式。檢察官是否對被告 為附條件之緩起訴處分，屬法律賦予檢察官之職權，並非施 用毒品者所享有之當然權利，檢察官得本於上開規定及立法 目的，依職權妥為斟酌、裁量而予決定。除檢察官之判斷有 違背法令、事實認定有誤，或其裁量有重大明顯瑕疵外，自 應尊重檢察官職權之行使，不得任意指為違法。經查，被告 前因違反毒品危害防制條例等案件，經法院判處罪刑確定，
於99年6月10日入監執行，嗣經假釋、撤銷假釋，又於112年 11月22日入監執行殘刑5年1月5日，有上開前案紀錄表可佐 ；參酌毒品戒癮治療實施辦法及完成治療認定標準第2條第2 項第3款「緩起訴處分前，另案羈押或執行有期徒刑」之規 定，被告即有不適合為附命完成戒癮治療緩起訴處分之情形 。是檢察官向本院聲請令被告入勒戒處所觀察、勒戒，核屬 其裁量權之適法行使，亦無裁量恣意或濫用，應予准許。六、依毒品危害防制條例第20條第1項、第3項，裁定如主文。 中 華 民 國 113 年 3 月 25 日 刑事第十三庭 法 官 陳川傑
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀。中 華 民 國 113 年 3 月 25 日 書記官 李欣妍