臺灣高雄地方法院刑事判決
112年度易字第324號
公 訴 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官
被 告 黃銘鴻
上列被告因違反保護令罪案件，經檢察官提起公訴（112年度偵
字第14138號），本院判決如下：
主 文
丁○○犯附表所示之罪，各處如附表所示之刑。應執行拘役柒拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
其餘被訴部分無罪。
犯罪事實
一、丁○○與甲○○曾為同居之男女朋友關係，2人具有家庭暴力防 治法第3條第2款所定之家庭成員關係。因丁○○曾對甲○○為家 庭暴力行為，經臺灣高雄少年及家事法院於民國111年11月2 5日核發111年度家護字第1959號民事通常保護令，令其不得 對甲○○為任何身體或精神上不法侵害之行為；不得對甲○○為 騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信之行為；應遠離甲○○位於高 雄市○○區○○路00號2樓住處至少100公尺，保護令有效期間為 2年。詎丁○○銘明知上開保護令內容，竟基於違反保護令之 犯意，而為以下行為：
㈠於112年2月11日10時許，尾隨甲○○進入甲○○上開住處，並質 問甲○○「為什麼要閃我，躲避我、我會對你怎麼樣嗎？」。 ㈡於112年2月14日約13時至14時許，駕駛車牌號碼00-0000號自 小客車，跟蹤甲○○前往高雄市小港區松崗路上之「松崗市場 」，嗣甲○○到該路上之某雜貨店時，丁○○亦尾隨至此，直接 停在甲○○機車後方，並稱「沒有要幹嘛」等語。二、案經甲○○訴請高雄市政府警察局小港分局報告臺灣高雄地方 檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、有罪部分：
一、證據能力：
按被告以外之人於審判外之陳述雖不符刑事訴訟法第159條 之1至之4等4條之規定，而經當事人於審判程序同意作為證 據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適 當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證 據時，知有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之情形，而 未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，同法 第159條之5定有明文。經查，本判決所引用之證據，其中各
該被告以外之人於審判外之陳述，固屬傳聞證據；惟業據被 告丁○○(下稱被告)同意有證據能力（易字卷第47頁），本院 審酌該具有傳聞證據性質之證據，其取得過程並無瑕疵，與 待證事實具有關聯性，證明力非明顯過低，以之作為證據係 屬適當，依刑事訴訟法第159條之5第1項規定，認俱有證據 能力。
二、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
訊據被告固坦承有為犯罪事實㈠之行為，並有於112年2月14 日13時至14時許在松崗市場遇到甲○○，惟否認當天有何違反 保護令犯行，辯稱：112年2月14日會在松崗超市遇到甲○○， 是因為要去載我女兒回家，我女兒當天跟甲○○的女兒一起出 去玩，我要去接我女兒才會遇到甲○○等語。經查： ㈠關於犯罪事實㈠部分，業據被告於偵訊及本院審理中坦承不諱 (偵卷第44頁；易字卷第104頁)，核與證人即告訴人甲○○於 警詢時之證述(警卷第3頁至第4頁)相符，並有臺灣高雄少年 及家事法院111年度家護字第1959號民事通常保護令（警卷 第15頁至第17頁）、高雄市政府警察局林園分局(下稱林園 分局)111年11月29日保護令執行紀錄表（警卷第21頁）、11 2年2月21日家庭暴力通報表（下稱本案保護令，警卷第23頁 至第25頁）、112年2月11日受理各類案件紀錄表、受（處） 理案件證明單（警卷第47頁至第49頁）等件各1份在卷可佐 ，足認被告之自白與事實相符，是此部分事實已堪認定。 ㈡關於犯罪事實㈡部分：
⒈被告雖辯稱112年2月14日與告訴人甲○○係不期而遇，非刻意 違反保護令云云，惟查證人即告訴人甲○○於警詢時稱：我於 000年0月00日下午1時許至2時許，我騎乘車牌號碼000-000 號重型機車，由高雄市○○區○○路00號之住所前往松崗市場方 向騎去，我停在松崗路上買東西時，看到被告駕駛車牌號碼 00-0000號自小客車由我左方經過，後來我又到松崗路上的 雜貨店買東西，被告又駕駛該小客車直接停在我後方，被告 等到我從雜貨店出來後，對我說「沒有要幹嘛」等語(警卷 第7頁至第8頁)。另被告於偵訊時稱：(檢察官問：000年0月 00日下午1時多，你為何會跟甲○○去小港的松崗市場？你為 何知道甲○○有去松崗市場？)112年2月14日13時許會跟著告 訴人去小港的松崗市場，是因為當天是情人節，我要拿卡片 給告訴人，我會知道告訴人要去松崗市場，是因為我到他家 ○○路00號時，她剛好要出門，所以我就跟著她去等語(偵卷 第44頁)，足見被告已於偵訊時自陳有於犯罪事實㈡所載時間 自告訴人住處開始尾隨告訴人到松崗市場，並企圖贈送情人 節卡片給告訴人等語明確。又觀諸被告於接受偵訊時，檢察
官訊問方式係採開放式題目，未見有何誘導甚至不當訊問之 情，且本院於準備程序時提示上揭偵訊筆錄並訊問被告於偵 訊時之陳述是否出於自由意識，被告亦稱是出於自由意識等 語(易字卷第45頁)，並至本院審理程序終結前均未曾抗辯偵 訊時之陳述有遭檢察官不當訊問，或者偵訊時之陳述非出於 己意，堪認被告於偵訊時坦認有尾隨告訴人至松崗市場犯行 之陳述，乃合乎被告真意無訛。再者，被告於本院審理時供 稱：對於告訴人作警詢筆錄時警察有提示道路旁的監視錄影 畫面給她看，有看到2月14日13時47分許，告訴人在路旁買 東西時，告訴人旁邊有經過一輛銀色自小客車，再過一分鐘 後，告訴人到雜貨店買東西時，停在她的車輛後面的也是該 銀色小客車等監視器拍到我的車子跟告訴人所在位子有交錯 這部分我沒有意見，我當時有對告訴人說「沒有要幹嘛」等 語(易字卷第103頁至第104頁)。足見告訴人上開指訴情節核 與被告前開陳述大致相符，告訴人所述堪以採信。又林園分 局員警於111年11月29日18時30分對被告執行本案保護令， 使其知悉本案保護令之內容，此有林園分局保護令執行紀錄 表1份在卷可佐(警卷第21頁)，被告亦稱知道本案保護令內 容等語(偵卷第43頁)，是被告知悉本案保護令內容為何甚明 ，卻仍於112年2月14日13時至14時許，駕駛車牌號碼00-000 0號自小客車，跟蹤告訴人前往高雄市小港區松崗路上之「 松崗市場」，嗣告訴人到該路上之某雜貨店時，被告亦尾隨 至此，直接停在告訴人機車後方，並稱「沒有要幹嘛」等語 ，顯有違反保護令之犯意及行為無訛。
⒉被告雖於本院審理程序中改稱偵訊之陳述可能因為時間太久 講錯了等語(易字卷第102頁)，並傳喚證人即被告之女丙○○ 到庭證稱：我112年2月14日那天與甲○○的女兒一起去看電影 ，我跟甲○○的女兒是同班同學，那天相約去草衙看電影，看 完電影之後我有去甲○○女兒家，他家在松崗市場附近，我父 親即被告因為要去接我所以前往松崗市場，我當天是下午、 晚上的時候去看電影，看電影前有先跟同學吃個午餐，爸爸 到底幾點來接我我忘記了等語(易字卷第93頁至第99頁)，惟 查證人即告訴人甲○○於警詢證稱112年2月14日係於13時至14 時許在松崗市場遇到被告等語(警卷第7頁至第8頁)，被告同 稱係於該時點遇到告訴人等語，足認112年2月14日被告與告 訴人在松崗市場碰面的時點係於13時至14時許，而證人丙○○ 所稱與甲○○女兒相約看電影的時間乃午餐時間過後的下午或 晚上時段，被告至松崗市場接證人丙○○回家的時間在證人丙 ○○看完電影之後，則被告為了載其女兒回家而去松崗市場之 時間是否與被告與告訴人相遇時間相同，已有疑問，是證人
丙○○所述尚難採為有利被告認定之證據。況被告於偵訊時完 全未提及當日係因要接送女兒回家才遇到告訴人，至審理中 方有此抗辯，顯有臨訟杜撰之嫌，是被告所辯不可採，被告 此部分犯行已堪認定。
㈢綜上所述，被告所辯不可採，本件事證明確，被告犯行均堪 認定，均應依法論科。
三、論罪科刑：
㈠按被告行為後，家庭暴力防治法第61條規定固經總統於112年 12月6日以華總一義字第11200105771號令修正公布，並自同 年月8日施行。然修正後之家庭暴力防治法第61條僅增列第6 款至第8款與被害人之性影像散布、重製、交付、刪除等行 為相關之違反保護令態樣，並將對「現有或曾有親密關係之 未同居伴侶」實施該條各款所定行為者，亦列入違反保護令 罪處罰之範疇，該條第1款至第5款規定則未修正，而本案並 無上開修正後家庭暴力防治法第61條序文及該條第6款至第8 款所規定之情事，是此次修正對於被告本案犯行並無影響， 自無須為新舊法比較，而應逕行適用修正後之規定論處。 ㈡次按家庭暴力防治法所稱之家庭暴力，指家庭成員間實施身 體、精神或經濟上之騷擾、控制、脅迫或其他不法侵害之行 為；所指之家庭成員，包括現有或曾有同居關係者及其未成 年子女，家庭暴力防治法第2條第1款、第3條第2款定有明 文。又家庭暴力防治法第61條之違反保護令罪，依被告之行 為對被害人造成影響之輕重而分別以同條第1款、第2款規範 之，若被告所為已使被害人生理或心理上感到痛苦畏懼，即 可謂係對被害人實施身體或精神上不法侵害之家庭暴力行為 ，反之若尚未達此程度，僅使被害人產生生理、心理上之不 快或不安，則僅為騷擾定義之規範範疇。是故若被告所為， 顯已超出使被害人生理、心理感到不安或不快之程度，而造 成被害人生理、心理上的痛苦，係違反家庭暴力防治法第61 條第1款規定，自無庸再論以同條第2款規定。又家庭暴力防 治法所稱之「騷擾」，係指任何打擾、警告、嘲弄或辱罵他 人之言語、動作或製造使人心生畏怖情境之行為，該法第2 條第4款定有明文(最高法院110年度台上字第4936號意旨參 照)。查被告與告訴人係曾同居之前男女朋友關係，二人間 屬於家庭暴力防治法第3條第2款所定家庭成員關係，被告於 保護令有效期間之112年2月11日、14日，以如犯罪事實㈠㈡所 載方式尾隨告訴人並與告訴人交談，衡情客觀上已使告訴人 心理上感到不快及不安，惟應尚未達使告訴人心理上感到痛 苦、畏懼之程度，是此部分應係犯家庭暴力防治法第61條第 2款違反保護令罪，另犯罪事實㈠被告尚進入告訴人住處而違
反同法第61條第4款之罪。
㈢核被告就犯罪事實㈠所為，係犯家庭暴力防治法第61條第2、4 款違反保護令罪；就犯罪事實㈡所為，係犯家庭暴力防治法 第61條第2款違反保護令罪。被告就犯罪事實㈠雖同時違反家 庭暴力防治法第61條第2款、第4款規定，然法院依家庭暴力 防治法第14條第1項規定核發通常保護令者，該保護令內之 數款規定，僅為違反保護令行為之不同態樣，是被告於同時 基於同一犯意所為違反保護令之行為，縱違反數款不同之規 定，仍屬單純一罪，而應論以一違反保護令罪。被告所犯上 開兩罪間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。起訴意旨 固認被告就犯罪事實㈠僅涉犯家庭暴力防治法第61條第4款之 違反保護令罪，起訴法條未記載被告尚犯家庭暴力防治法第 61條第2款之罪，惟被告此部分所為業經記載在起訴書犯罪 事實欄，本院亦於審理中補充告知被告可能涉犯前開罪名( 易字卷第88頁)，無礙被告防禦權行使。又起訴意旨認被告 就犯罪事實㈡係涉犯家庭暴力防治法第61條第1款之違反保護 令罪容有誤會，然未涉及罪名變更且適用同一法條，毋庸依 刑事訴訟法第300條規定變更檢察官所引應適用之法條。 ㈣爰以行為人之責任為基礎，審酌被告與告訴人前為曾同居之 男女朋友關係，法院既已核發本案保護令予告訴人，且被告 明知保護令內容，卻不能確實遵守，仍以犯罪事實欄㈠㈡所載 方式違反保護令，使告訴人受到來自被告的侵擾，被告所為 ，實有不該。復衡被告對於本件犯罪事實部分否認、部分承 認，兼衡被告除本案外尚有其他刑案前科之素行，此有臺灣 高等法院被告前案紀錄表在卷可憑，再考量被告之犯罪動機 、目的、手段及其自述之學歷、經濟及家庭狀況等一切情狀 （基於個人隱私，爰不細列，詳如易字卷第105頁），各量 處如附表主文欄所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。再 審酌被告於本件所為2次犯行，罪質相同、犯罪時間相近、 犯罪手法雷同，如以實質累加之方式定應執行刑，則處罰之 刑度顯將超過其行為之不法內涵，而違反罪責原則，及考量 因生命有限，刑罰對被告造成之痛苦程度，係隨刑度增加而 生加乘效果，而非以等比方式增加，是以隨罪數增加遞減其 刑罰之方式，當足以評價被告行為之不法內涵，而定如主文 第一項所示之應執行刑及易科罰金之折算標準。貳、無罪部分：
一、公訴意旨另以：被告基於違反保護令之犯意，於112年2月21 日1時5分許，跟蹤告訴人甲○○至高雄市○○區○○路000號「7-1 1便利超商」並於超商內騷擾告訴人甲○○，因認被告此部分 所為，涉犯家庭暴力防治法第61條第1款之違反保護令罪等
語。
二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不 能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154 條第2項及第301條第1項分別定有明文。次按認定不利於被 告之事實，須依積極證據，苟積極證據不足為不利於被告事 實之認定時，即應為有利於被告之認定，更不必有何有利之 證據；又事實之認定，應憑證據，如未能發現相當證據，或 證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，以為裁判基 礎。而刑事訴訟法上所謂認定犯罪事實之積極證據，係指適 合於被告犯罪事實之認定之積極證據而言，雖不以直接證據 為限，間接證據亦包括在內；然而無論直接或間接證據，其 為訴訟上之證明，須於通常一般之人均不致有所懷疑，而得 確信其為真實之程度者，始得據為有罪之認定，倘其證明尚 未達到此一程度，而有合理之懷疑存在時，致使無從形成有 罪之確信，根據「罪證有疑，利於被告」之證據法則，即不 得遽為不利被告之認定（最高法院82年度台上字第163號、7 6年度台上字第4986號、30年度上字第816號等判決意旨參照 ）。次按家庭暴力防治法第1條規定：「為防治家庭暴力行 為及保護被害人權益，特制定本法。」其立法理由為家庭暴 力防治法主要目的在於防治家庭暴力行為、保護遭受家庭暴 力之被害人人身安全及保障其自由選擇安全生活方式與環境 之尊嚴。惟家庭暴力防治法雖為保障被害人之權益，然其規 範當非毫無限制，亦不宜無限上綱。是家庭暴力防治法所規 範之違反保護令之行為，應限於行為人「無故」而對持有保 護令者實施保護令內容所禁止之家庭暴力、騷擾、接觸、跟 蹤、通話、通信或其他非必要之聯絡行為等行為而言。倘行 為人之舉係因持有保護令者所挑起，或可歸責於經核發保護 令之人，自不應加諸於行為人違反保護令之刑事責任，而應 予以合理地目的性限縮。
三、公訴意旨認被告涉犯此部分家庭暴力防治法第61條第1款之 違反保護令罪嫌，無非係以證人即告訴人甲○○於警詢之指訴 、告訴人提供之112年2月21日所拍攝之錄影光碟、勘驗擷圖 2張、臺灣高雄少年及家事法院111年度家護字第1959號民事 通常保護令、林園分局保護令執行紀錄表、家庭暴力通報表 、受理各類案件紀錄表等件為主要論據。訊據被告否認有何 此部分違反保護令犯嫌，辯稱：我沒有尾隨告訴人到超商， 我是剛好要買飲料進去那間超商，才發現告訴人也在裡面， 我當時只是想說我要去買飲料，我並不是要找她或騷擾她， 我會有那樣的反應是因為她先錄影等語。經查： ㈠公訴意旨認被告會於112年2月21日凌晨1時5分許出現在超商
，係因跟蹤、尾隨告訴人，方進入超商內，然此部分僅有告 訴人單一指述，告訴人拍攝之錄影畫面亦僅可見被告步入超 商後之情形，此有本院勘驗筆錄可參，無法佐證被告於進入 超商前有尾隨告訴人之舉，告訴人雖在被告進入超商前就已 經準備好錄影設備要對被告錄影，然此至多僅證明告訴人於 被告進入超商前就已經看到被告有要進入超商，在超商之外 情形如何猶未可知、不能以此即認被告有尾隨告訴人到超商 的行為。又本案保護令、林園分局保護令執行紀錄表、家庭 暴力通報表、受理各類案件紀錄表，均只能證明被告知悉本 案保護令內容，且告訴人有於上述時、地和被告接觸後前往 警察機關報案之事實，同樣不能用以證明被告有尾隨或跟蹤 告訴人，合先敘明。
㈡另本院當庭勘驗告訴人所拍攝之錄影光碟(勘驗筆錄全文見易 字卷第90頁至第92頁)，自勘驗內容可見被告雖有先對著持 手機錄影之告訴人說「做什麼」、「瘋子」、「神經病」、 「做人不用這樣啦」，並對商品陳列處說「靠北三小」等語 ，然被告進入超商後未在告訴人身邊逗留，直接經過告訴人 往超商內商品貨架區前進，且是在告訴人質問被告為何打電 話去罵長輩後，被告始走向告訴人與之爭辯，後續告訴人又 質問被告是否曾經要開車撞其而與被告有所爭執，待被告停 止與告訴人爭執而轉身離開告訴人走向結帳櫃檯時，告訴人 復跟隨在被告後方往超商內走並陳稱：「我已經請保護令了 啦，你不用在那邊那樣啦，你沒有，你看你自己怎樣啦」等 語，被告乃於結完帳後向告訴人陳稱：「我怎樣，我怎樣」 、「你不需要這樣吧」等語，隨後雙方互有短暫之言詞爭辯 ，最後被告走向超商門口並離去現場等情。是被告會與告訴 人在超商內互動，乃與告訴人以手機對被告錄影，並質問被 告、互有言語爭執等行為有關，在無法證明被告有尾隨、跟 蹤告訴人之情形下，無法排除被告確係在公眾得出入之便利 超商偶遇告訴人之可能性，更不能排除被告因偶遇告訴人卻 遭拍攝而有首開情緒性言詞之可能，後續被告更係因為回應 告訴人質問而與告訴人有所對話及互動；衡情若被他人突然 以手機在公眾場合進行錄影，會對錄影者詢問何以要錄影並 有不悅之反應尚屬合理，是被告於步入超商見到被告訴人錄 影時，有出言詢問「做什麼」並有情緒性回應乃常人可能會 有之反應，尚難以此即認被告有違反保護令之犯意，況且本 案發生地點又屬公眾得出入之超商，被告本有進入購物之自 由；又被人以帶有質問口吻的語句詢問事項，被告基於自我 答辯之意，給予回應，亦難認屬惡意打擾、接觸告訴人之行 為，則被告是否基於違反保護令犯意而無故、出於惡意、起
始性之積極騷擾接觸告訴人，甚有疑問。
㈢綜上所述，依檢察官所舉證據，尚無法使本院形成被告此部 分有罪之確信，則檢察官認被告此部分涉有上開犯家庭暴力 防治法第61條第1款之違反保護令罪，屬不能證明，揆諸前 揭法律規定，依法應為無罪之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第301條第1項，判決如主文。
本案經檢察官戊○○提起公訴，檢察官乙○○到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 3 月 26 日 刑事第四庭 審判長法 官 林明慧
法 官 林育丞
法 官 蔡培彥
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 113 年 3 月 26 日 書記官 莊昕睿
附錄本案論罪科刑法條：
家庭暴力防治法第61條
違反法院依第十四條第一項、第十六條第三項或依第六十三條之一第一項準用第十四條第一項第一款、第二款、第四款、第十款、第十三款至第十五款及第十六條第三項所為之下列裁定者，為違反保護令罪，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣十萬元以下罰金：
一、禁止實施家庭暴力。
二、禁止騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信或其他非必要之聯絡行 為。
三、遷出住居所。
四、遠離住居所、工作場所、學校或其他特定場所。五、完成加害人處遇計畫。
六、禁止未經被害人同意，重製、散布、播送、交付、公然陳列 ，或以他法供人觀覽被害人之性影像。
七、交付或刪除所持有之被害人性影像。
八、刪除或向網際網路平臺提供者、網際網路應用服務提供者或 網際網路接取服務提供者申請移除已上傳之被害人性影像。附表
編號 犯罪事實 主文 ㈠ 如犯罪事實㈠ 丁○○犯違反保護令罪，處拘役肆拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 ㈡ 如犯罪事實㈡ 丁○○犯違反保護令罪，處拘役伍拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。