臺灣高雄地方法院刑事判決
112年度訴字第451號
公 訴 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官
被 告 林明德
選任辯護人 陳松甫律師
上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（112年
度偵字第7870號、112年度偵字第12766號），本院判決如下：
主 文
乙○○犯如附表一「宣告刑及沒收」欄所示之罪，各處如附表一「宣告刑及沒收」欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑柒年捌月，沒收部分併執行之。
事 實
一、乙○○明知甲基安非他命（下稱安非他命）係毒品危害防制條 例所列管之第二級毒品，依法不得販賣及持有，竟仍意圖營 利，基於販賣第二級毒品之犯意，以其所持用之手機（門號 0000000000號，即扣案如附表二編號15所示之物）作為販毒 工具，而為下列販賣毒品之行為：
(一)分別於附表一編號1、2、3、6、7、8、9所示交易時間、地 點，以如附表一編號1、2、3、6、7、8、9所示之行為方式 ，販賣第二級毒品安非他命予温秋萍、黃明付、吳明德及陳 琪惠。
(二)分別於附表一編號4、5所示交易時間、地點，以如附表一編 號4、5所示之行為方式，著手販賣第二級毒品安非他命予黃 明付，惟因故未能完成交易而未遂。
二、嗣經警於民國112年2月16日7時35分許，持本院核發之搜索 票搜索乙○○位於高雄市○○區○○街00巷0號住處，當場扣得如 附表二所示之物，因而循線查悉上情。
三、案經高雄市政府警察局少年警察隊報告臺灣高雄地方檢察署 檢察官偵查起訴。
理 由
一、證據能力部分：本判決所引傳聞證據，經當事人於本院準備 程序同意有證據能力（院卷第92頁）。基於尊重當事人對傳 聞證據之處分權，及證據資料愈豐富愈有助於真實發現之理 念，復審酌該等證據作成時並無違法取證或顯不可信之瑕疵 ，作為證據應屬適當，依刑事訴訟法第159條之5第1項規定 ，均有證據能力。至本判決所引非供述證據，與本案均有關 連性，亦無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員非法取得 ，依刑事訴訟法第158條之4之反面解釋，當有證據能力。
二、認定犯罪事實所憑之證據及理由：上開事實，業據被告乙○○ 於偵查及本院審理時均坦承不諱（警卷第9-32頁、偵一卷第 145-151頁、院卷第92、122、130頁），並有如附表一證據 出處欄所示之證據在卷可佐，足認被告前述任意性自白與事 實相符。是本案事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科 。
三、論罪：
(一)核被告就附表一編號1、2、3、6、7、8、9所為，均係犯毒 品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪；就附表一 編號4、5所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第2 項之販賣第二級毒品未遂罪。被告於前述販賣第二級毒品（ 未遂）前，持有第二級毒品之低度行為，分別為前述販賣第 二級毒品（未遂）之高度行為所吸收；被告本案最末次販賣 第二級毒品後，持有剩餘第二級毒品之低度行為，亦為其最 末次販賣第二級毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。被告 如附表一編號1至9所示各罪間犯意各別，行為互殊，應予分 論併罰。
(二)刑之減輕事由：
1、毒品危害防制條例第17條第2項偵審自白之減輕其刑 被告就前述犯行，於偵查及審判中均自白，合於毒品危害防 制條例第17條第2項所定要件，爰依法減輕其刑。 2、刑法第25條第2項未遂犯之減輕其刑
被告如事實欄一、(二)所示販賣第二級毒品之行為，雖已完 成議價，而達於著手階段，惟因故而未交付毒品、價金，仍 應論以未遂，衡其情節較既遂犯為輕，應依刑法第25條第2 項規定，減輕其刑。
3、本案無毒品危害防制條例第17條第1項減免其刑之適用 被告之辯護人雖具狀陳稱被告已供出販賣毒品之來源「阿西 」，應依毒品危害防制條例第17條第1項之規定減輕其刑等 語。然查：被告於警詢時固有供述其毒品來源為綽號「阿西 」之人等語（警卷第31頁），惟經本院函詢有無因被告之供 述而查獲其他毒品正犯或共犯，高雄市政府警察局少年警察 隊函覆本案並未查獲共犯及相關涉嫌人等語，有高雄市政府 警察局少年警察隊112年11月6日高市警少隊偵字第11270816 300號函在卷可佐（院卷第105頁）。難認本案承辦之警員有 因被告之供述，而查獲其毒品來源或其他共犯或正犯，被告 就其本案犯行，自無從依毒品危害防制條例第17條第1項規 定減免其刑。
4、本案無刑法第59條酌減其刑之適用
至辯護人雖為被告主張：被告本案毒品交易情狀，係吸毒同
儕間之互通有無，其惡性與違犯法秩序之程度顯與以販賣毒 品為業之毒梟、大盤商殊異，尚有情堪憫恕、法重情輕之情 形，請依刑法第59條規定減輕其刑等語（院卷第138頁）。 然按刑之量定，為求個案裁判之妥當性，法律固賦予法院裁 量權，但此項裁量權之行使，除應依刑法第57條規定，審酌 行為人及其行為等一切情狀，為整體之評價，並應顧及比例 原則與平等原則，使罪刑均衡，輕重得宜，以契合社會之法 律感情。又刑法第59條規定犯罪之情狀可憫恕者，得酌量減 輕其刑，其所謂「犯罪之情狀」，與同法第57條規定科刑時 應審酌之一切情狀，並非有截然不同之領域，於裁判上酌減 其刑時，應就犯罪一切情狀（包括同法第57條所列舉之10款 事項），予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由（即 有無特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，以及 宣告法定低度刑，是否猶嫌過重等等），以為判斷。考量我 國販賣毒品罪之立法目的，係為防止毒品氾濫而影響國人健 康，及維護國內治安。本案被告販賣安非他命之次數多達9 次，每次金額均達數千元，且其中證人陳琪惠於警詢及偵查 中均證稱：我是因為朋友阿富介紹才認識乙○○，阿富跟我說 如果需要安非他命可以找乙○○拿，並給我乙○○的手機號碼等 語（警卷第238頁、偵一卷第234頁），足認被告之犯罪動機 係透過毒品交易賺取不法利潤，且有將毒品販賣予不熟識之 人以牟利之情事，與偶發性之毒品施用成癮者臨時起意販賣 零星少量毒品不同。衡以被告身心健全，具有以正當方法賺 取金錢之能力，卻不思循正途，反而以此方式謀取不法利益 ，對他人健康與社會治安均危害甚鉅，實難認被告所為有何 特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，依上述事 由減輕及遞減後，若宣告法定最低刑度有期徒刑5年（既遂 ）及2年6月（未遂）猶嫌過重之情事，是被告所犯各罪並無 再適用刑法第59條規定減輕其刑之餘地。
5、被告本案如附表一編號4、5所示販賣第二級毒品未遂罪，同 時有前述多數減輕事由，爰依刑法第70條規定，遞減之。 (三)爰以行為人之責任為基礎，並審酌被告明知安非他命對人體 健康危害至鉅，且為政府嚴令禁絕流通、施用，竟為牟取個 人私利，而為本案販賣第二級毒品（未遂）等犯行，助長毒 品泛濫，影響社會層面非淺；惟念被告於查獲後始終坦承犯 行，可見被告犯後已有深切悔悟之意，復考量被告於本案犯 罪情節、次數、交易對象、數量及約定價金等因素，兼衡被 告之智識程度、家庭經濟狀況（涉及隱私，不予詳載）、如 臺灣高等法院被告前案紀錄表所示素行資料（被告前於106 年9月26日及110年11月15日各受有期徒刑之執行完畢，然檢
察官未主張構成累犯及應加重其刑）等一切情狀，分別量處 如附表一編號1至9「宣告刑及沒收」欄所示之刑。考量被告 所犯各罪之不法與罪責程度，犯罪類型、行為態樣、動機、 對象、犯罪之危害情況、刑罰規範之目的、侵害法益之類型 、所犯數罪反應出之人格特性、實現刑罰經濟的功能及數罪 對法益侵害並無特別加重之必要等總體情狀，採對其中最重 刑嚴厲化之限制加重原則，就前述「宣告刑及沒收」欄所示 之各宣告刑，定應執行刑如主文所示。
四、沒收
(一)犯罪所得：被告就附表一編號1、2、3、6、7、8、9所示之 犯行，販賣毒品所得分別如附表一各該編號「行為方式」欄 所示，雖未扣案，仍應依刑法第38條之1第1項前段及第3項 規定，於被告上開各次犯行宣告沒收，並諭知於全部或一部 不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
(二)供犯罪所用之物：扣案如附表二編號15所示之物，為被告實 行本案如附表一編號1至9所示販賣第二級毒品（未遂）犯行 所用之物，有卷附通訊監察譯文可佐（警卷第257-276頁） ，爰依毒品危害防制條例第19條第1項規定，於附表一各該 編號之罪項下宣告沒收。
(三)扣案毒品之沒收銷燬：按以營利為目的販入毒品，經多次販賣後，持有剩餘毒品被查獲者，其各次販賣毒品行為如併合處罰，該持有剩餘毒品之低度行為，應僅為最後一次販賣毒品之高度行為所吸收，不另論罪；故就該查獲之剩餘毒品，祗能於最後一次之販賣毒品罪宣告沒收銷燬，不得於各次販賣毒品罪均宣告沒收銷燬（最高法院100年度台上字第908號、99年度台上字第8115號判決意旨參照）。扣案如附表二編號1至14所示之安非他命共14包，經送高雄市立凱旋醫院鑑定，結果均檢出含有安非他命成分，有高雄市立凱旋醫院112年3月14日高市凱醫驗字第77211號濫用藥物成品檢驗鑑定書在卷可憑（偵二卷第77-80頁）。又該等毒品均係被告於112年1月18日販賣予吳明德後所剩餘之第二級毒品，業據被告於審理中供陳在卷（院卷第131頁）。參照上開說明，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，於被告查獲前之最後一次販賣第二級毒品罪名項下（即附表一編號8所示犯行）宣告沒收銷燬。至鑑定用罄之部分則不另宣告沒收銷燬。又包裝毒品之包裝袋因與該毒品無從析離，且無析離之實益及必要，應視同毒品，一併沒收銷燬之。(四)上述宣告沒收部分，依刑法第40條之2第1項規定，併執行之 。至附表二所示之其餘扣案物，則查無證據證明與被告所為 本案販賣第二級毒品犯行具有關聯性，且亦皆非屬違禁物， 自均不予宣告沒收，併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官丙○○提起公訴，檢察官甲○○到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 2 月 27 日 刑事第八庭 審判長法 官 林英奇
法 官 何一宏
法 官 謝昀哲以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 113 年 2 月 27 日 書記官 楊竣凱 所犯法條：毒品危害防制條例第4條第2項、第6項 附表一
編號 購毒者 交易時間 行為方式 證據出處 宣告刑及沒收 交易地點 1 温秋萍 111年11月15日7時30分許 温秋萍於111年11月15日5時36分許，以手機與乙○○聯繫購毒事宜。雙方達成合意後，乙○○於左列時間、地點，交付安非他命1包（重量約3.7公克）予温秋萍，並於111年11月23日向温秋萍收取價金6000元。 1.證人温秋萍警、偵訊筆錄（警卷第103-117頁、偵一卷第121-127頁） 2.證人陳紀汝警、偵訊筆錄（警卷第170-179頁、偵一卷第261-264頁） 3.被告乙○○警、偵訊筆錄（警卷第7-32頁、偵一卷第143-151頁） 4.指認犯罪嫌疑人紀錄表（警卷第34-38、118-121、180-183頁） 5.通訊監察譯文（警卷第262-263頁） 6.通聯調閱查詢單（警卷第277-282頁） 7.GOOGLE地圖翻拍照片（警卷第33頁） 乙○○犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。扣案如附表二編號15所示之物沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣陸仟元沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 高雄市大寮區內坑路旁 2 温秋萍 111年11月23日22時4分許 温秋萍於111年11月23日19時31分許，以手機與乙○○聯繫購毒事宜。雙方達成合意後，乙○○於左列時間、地點，交付安非他命1包（重量約3.7公克）予温秋萍，並當場向温秋萍收取價金6000元。 1.證人温秋萍警、偵訊筆錄（警卷第103-117頁、偵一卷第121-127頁） 2.證人陳紀汝警、偵訊筆錄（警卷第170-179頁、偵一卷第261-264頁） 3.被告乙○○警、偵訊筆錄（警卷第7-32頁、偵一卷第143-151頁） 4.指認犯罪嫌疑人紀錄表（警卷第34-38、118-121、180-183頁） 5.通訊監察譯文（警卷第264-267頁） 6.通聯調閱查詢單（警卷第277-282頁） 乙○○犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。扣案如附表二編號15所示之物沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣陸仟元沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 高雄市○○區○○○路000○0號前 3 黃明付 111年10月7日21時40分許 黃明付於111年10月7日21時24分許，以手機與乙○○聯繫購毒事宜。雙方達成合意後，乙○○於左列時間、地點，交付安非他命1包（重量約0.4公克）予黃明付，並當場向黃明付收取價金1000元。 1.證人黃明付警、偵訊筆錄（警卷第190-196頁、偵一卷第191-193頁） 2.被告乙○○警、偵訊筆錄（警卷第7-32頁、偵一卷第143-151頁） 3.指認犯罪嫌疑人紀錄表（警卷第34-38、197-200頁） 4.通訊監察譯文（警卷第259頁） 5.通聯調閱查詢單（警卷第277-282頁） 乙○○犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年壹月。扣案如附表二編號15所示之物沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 高雄市○○區○○街00巷0號外 4 黃明付 無 黃明付於111年10月11日20時18分許，以手機與乙○○聯繫購毒事宜，2人雖談妥由黃明付以價金2000元向乙○○購買重量約0.8公克之安非他命1包，惟因故未能成功交易而未遂。 1.證人黃明付警、偵訊筆錄（警卷第190-196頁、偵一卷第191-193頁） 2.被告乙○○警、偵訊筆錄（警卷第7-32頁、偵一卷第143-151頁） 3.指認犯罪嫌疑人紀錄表（警卷第34-38、197-200頁） 4.通訊監察譯文（警卷第260頁） 5.通聯調閱查詢單（警卷第277-282頁） 乙○○犯販賣第二級毒品未遂罪，處有期徒刑貳年捌月。扣案如附表二編號15所示之物沒收。 5 黃明付 無 黃明付於111年12月21日21時36分許，以手機與乙○○聯繫購毒事宜，2人雖談妥由黃明付以價金1000元向乙○○購買重量約0.4公克之安非他命1包，惟因故未能成功交易而未遂。 1.證人黃明付警、偵訊筆錄（警卷第190-196頁、偵一卷第191-193頁） 2.被告乙○○警、偵訊筆錄（警卷第7-32頁、偵一卷第143-151頁） 3.指認犯罪嫌疑人紀錄表（警卷第34-38、197-200頁） 4.通訊監察譯文（警卷第269頁） 5.通聯調閱查詢單（警卷第277-282頁） 乙○○犯販賣第二級毒品未遂罪，處有期徒刑貳年捌月。扣案如附表二編號15所示之物沒收。 6 吳明德 111年12月29日22時20分許 吳明德於111年12月29日21時59分許，以手機與乙○○聯繫購毒事宜，雙方達成合意後，乙○○於左列時間、地點，交付安非他命1包（重量約1.8公克）予吳明德，並當場向吳明德收取價金4000元。 1.證人吳明德警、偵訊筆錄（警卷第214-222頁、偵一卷第209-212頁） 2.被告乙○○警、偵訊筆錄（警卷第7-32頁、偵一卷第143-151頁） 3.指認犯罪嫌疑人紀錄表（警卷第34-38、223-226頁） 4.通訊監察譯文（警卷第272頁） 5.通聯調閱查詢單（警卷第277-282頁） 乙○○犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。扣案如附表二編號15所示之物沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣肆仟元沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 高雄市○○區○○街00巷0號外 7 吳明德 111年12月31日21時30分許 吳明德於111年12月31日20時54分許，以手機與乙○○聯繫購毒事宜，雙方達成合意後，乙○○於左列時間、地點，交付安非他命1包（重量約3.75公克）予吳明德，並當場向吳明德收取價金8000元。 1.證人吳明德警、偵訊筆錄（警卷第214-222頁、偵一卷第209-212頁） 2.被告乙○○警、偵訊筆錄（警卷第7-32頁、偵一卷第143-151頁） 3.指認犯罪嫌疑人紀錄表（警卷第34-38、223-226頁） 4.通訊監察譯文（警卷第274-275頁） 5.通聯調閱查詢單（警卷第277-282頁） 乙○○犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年參月。扣案如附表二編號15所示之物沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣捌仟元沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 高雄市○○區○○街00巷0號外 8 吳明德 112年1月8日23時許 吳明德於112年1月8日22時44分許，以手機與乙○○聯繫購毒事宜，雙方達成合意後，乙○○於左列時間、地點，交付安非他命1包（重量約半錢）予吳明德，並當場向吳明德收取價金4000元。 1.證人吳明德警、偵訊筆錄（警卷第214-222頁、偵一卷第209-212頁） 2.被告乙○○警、偵訊筆錄（警卷第7-32頁、偵一卷第143-151頁） 3.指認犯罪嫌疑人紀錄表（警卷第34-38、223-226頁） 4.通訊監察譯文（警卷第276頁） 5.通聯調閱查詢單（警卷第277-282頁） 乙○○犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。扣案如附表二編號15所示之物沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣肆仟元沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；扣案如附表二編號1至14所示之第二級毒品甲基安非他命拾肆包，均沒收銷燬。 高雄市○○區○○街00巷0號外 9 陳琪惠 111年8月25日23時55分許 陳琪惠於111年8月25日22時35分許，以手機與乙○○聯繫購毒事宜，雙方達成合意後，乙○○於左列時間、地點，交付安非他命1包（重量約3.7公克）予陳琪惠，並當場向陳琪惠收取價金8000元。 1.證人陳琪惠警、偵訊筆錄（警卷第236-242頁、偵一卷第233-235頁） 2.被告乙○○警、偵訊筆錄（警卷第7-32頁、偵一卷第143-151頁） 3.指認犯罪嫌疑人紀錄表（警卷第34-38、244-247頁） 4.通訊監察譯文（警卷第257-258頁） 5.通聯調閱查詢單（警卷第277-282頁） 乙○○犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年參月。扣案如附表二編號15所示之物沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣捌仟元沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 高雄市前鎮區瑞田街與忠誠路口
附表二
編號 扣案物名稱及數量 備註 1 安非他命1包（毛重1.024公克） 經檢驗均含第二級毒品安非他命成分（偵二卷第77-80頁）： ①編號1部分，檢驗前淨重0.661公克；檢驗後淨重0.643公克 ②編號2部分，檢驗前淨重0.151公克；檢驗後淨重0.135公克 ③編號3部分，檢驗前淨重0.143公克；檢驗後淨重0.127公克 ④編號4部分，檢驗前淨重0.375公克；檢驗後淨重0.352公克 ⑤編號5部分，檢驗前淨重0.372公克；檢驗後淨重0.35公克 ⑥編號6部分，檢驗前淨重0.332公克；檢驗後淨重0.308公克 ⑦編號7部分，檢驗前淨重0.393公克；檢驗後淨重0.375公克 ⑧編號8部分，檢驗前淨重0.163公克；檢驗後淨重0.146公克 ⑨編號9部分，檢驗前淨重0.204公克；檢驗後淨重0.184公克 ⑩編號10部分，檢驗前淨重0.162公克；檢驗後淨重0.143公克 ⑪編號11部分，檢驗前淨重0.266公克；檢驗後淨重0.245公克 ⑫編號12部分，檢驗前淨重1.403公克；檢驗後淨重1.384公克 ⑬編號13部分，檢驗前淨重0.134公克；檢驗後淨重0.11公克 ⑭編號14部分，檢驗前淨重1.407公克；檢驗後淨重1.385公克 2 安非他命1包（毛重0.498公克） 3 安非他命1包（毛重0.493公克） 4 安非他命1包（毛重0.724公克） 5 安非他命1包（毛重0.722公克） 6 安非他命1包（毛重0.687公克） 7 安非他命1包（毛重0.736公克） 8 安非他命1包（毛重0.509公克） 9 安非他命1包（毛重0.557公克） 10 安非他命1包（毛重0.506公克） 11 安非他命1包（毛重0.612公克） 12 安非他命1包（毛重1.747公克） 13 安非他命1包（毛重0.481公克） 14 安非他命1包（毛重1.748公克） 15 APPLE牌手機1支（IMEI碼：000000000000000號，含門號0000000000之SIM卡1張) 被告與購毒者聯繫毒品交易事宜所用。 16 夾鏈袋1包 被告分裝其本身施用之毒品所用，無證據證明與本案販賣毒品有關。 17 電子磅秤1台