臺灣臺中地方法院民事判決
111年度勞訴字第235號
原 告 葉瓊瑤
被 告 遠傳電信股份有限公司
法定代理人 徐旭東
訴訟代理人 江奎徵律師
鄒珮玓
上列當事人間請求確認僱傭關係存在等事件，本院於民國112年1
2月12日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原告之訴及假執行之聲請均駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求之 基礎事實同一者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第2 款定有明文。本件原告起訴原請求確認僱傭關係存在等，嗣 於民國112年2月14日，除原聲明外，另追加請求被告給付工 資及加班費合計新臺幣（下同）2,252,456元（見本院卷㈡第 9頁）。核原告所為，顯係基於同一僱傭關係之基礎事實， 揆諸上開規定，於法並無不合，應予准許。
貳、實體方面：
一、原告主張：伊自104年6月15日起受僱於被告，擔任客服專員 ，並無不能勝任工作情形。詎被告於110年將伊年度績效評 為績效不彰（Unsatisfactory不滿意），且未依循被告所訂 工作規則之績效輔導改善管理辦法，逕以伊未通過績效輔導 改善計劃（Performance Improvement Plan，即PIP），於1 11年3月21日通知終止兩造間僱傭契約（下稱系爭契約）， 並自通知日起，拒絕伊提供勞務。惟伊並無不能勝任工作， 且被告認伊工作能力未符預期，卻未提供具體方法協助伊提 升工作能力，亦未給予調整職務機會，即逕予解僱，不符解 僱最後手段性原則，其終止系爭契約為不合法，又積欠伊工 資及加班費合計2,252,456元，爰依系爭契約、勞工保險條 例第6條、勞工職業災害保險及保護法第6條、就業保險法第 5條、全民健康保險法第15條、勞工退休金條例第6條、勞動 基準法（下稱勞基法）第24條規定提起本件訴訟等語，並聲 明：㈠確認兩造間僱傭關係存在。㈡被告應自111年3月22日起 至伊復職日止，按月於每月18日給付伊32,173元，及自各期
應給付日之翌日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之 利息。㈢被告應自111年3月22日起至伊復職日止，以每月2,7 26元之保險費為伊向勞動部勞工保險局（下稱勞保局）投保 勞工保險，以每月3,284元之保險費為伊向衛生福利部中央 健康保險署（下稱健保署）投保全民健康保險，並按月提繳 1,998元至伊於勞保局設立之勞工退休金個人專戶（下稱勞 退專戶）。㈣被告應給付伊2,252,456元，及自112年2月14日 起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。㈤願供擔保 ，請准宣告假執行。
二、被告則以：原告長期績效不佳，工作表現遠不如預期，伊自 110年2月4日起已多次提醒其改善，且將其列入PIP進行輔導 ，仍未獲改善，伊不得已始依勞基法第11條第5款規定終止 系爭契約，並未違反解僱最後手段性原則。關於原告請求工 資及加班費部分，原告107年1、2月整個月份均請病假，且 原告所屬單位自109年6月起，交通津貼改為計程車資報支， 員工搭乘合作之計程車車行毋須自行支付車資，並無所謂未 給付交通津貼之情事；原告在職期間，已受領加班費及假日 出勤費130,161元；又病假5天不扣薪，係指員工於1年內所 請病假未逾5天，則被告不會扣半薪，非指員工得將未使用 之病假申請折發薪資；原告在職期間，已受領員工酬勞251, 895元，原告錯誤援引年報數據，乃有誤會，故原告上開請 求均無理由等語，資為抗辯，並聲明：㈠原告之訴及假執行 之聲請均駁回。㈡如受不利判決，願供擔保請准宣告免為假 執行。
三、兩造不爭執之事實：
㈠原告自104年6月15日起受僱於被告，擔任客服專員，月薪為3 0,500元（見本院卷㈠第174頁）。
㈡110年6月30日以前，原告任職於許秀月所帶領之單位，因原 告申請轉早班，故被告於110年7月1日將原告轉調至陳秋萍 所帶領之單位；嗣被告於110年9月1日將原告轉調至江俞旻 所帶領之單位，再於110年12月1日轉調至謝娜美所帶領之單 位。
㈢原告自104年至110年之年度績效評等，依序為績效符合要求 （Meet Expectation達到預期）、績效需要改善（Need Imp rovement有待改進）、績效符合要求（Meet Expectation達 到預期）、績效符合要求（Meet Expectation達到預期）、 績效符合要求（Accomplished達到預期）、績效需要改善（ Need Improvement有待改進）、績效不彰（Unsatisfactory 不滿意）。
㈣被告自110年2月4日起至同年8月31日止，對原告進行第1次PI
P，並設定改善目標：績效各項成績均需達KPI（Key Perfor mance Indicator關鍵績效指標）且無任何類型扣分（見本 院卷㈠第111至113頁）。
㈤被告自110年11月5日起至同年12月31日止，對原告進行第2次 PIP，並設定改善目標：績效各項成績均需達KPI且無任何類 型扣分，或月績效分數未落入該群組末20%（見本院卷㈠第11 5至117頁）。
㈥被告於111年3月21日通知原告依勞基法第11條第5款規定於11 1年3月31日終止契約，並於111年4月8日郵寄非自願離職證 明書予原告；原告未簽署資遣協議書，亦表示拒絕受領資遣 費及預告工資（見本院卷㈠第21至29、31、235、463至465頁 ）。
㈦原告之出勤紀錄如被證7-1所示（見本院卷㈠第175至228頁） ，原告之請假紀錄如被證7-2所示（見本院卷㈠第229至234頁 ）。
四、得心證之理由：
㈠被告於111年3月21日通知原告依勞基法第11條第5款規定於11 1年3月31日終止勞動契約，是否合法？
⒈按勞基法第11條第5款規定，勞工對於所擔任之工作確不能勝 任時，雇主得預告勞工終止勞動契約。又該條款所稱之「勞 工對於所擔任之工作確不能勝任」者，舉凡勞工客觀上之能 力、學識、品行及主觀上違反忠誠履行勞務給付義務均應涵 攝在內，且雇主如係於使用勞基法所賦予保護之各種手段促 請勞工忠誠履行勞務義務，仍無法改善之情況下，憑以終止 勞動契約，自不能認與「解僱最後手段性原則」有違（最高 法院96年度台上字第2630號、106年度台上字第333號判決意 旨參照）。又工作規則中倘就勞工平日工作表現訂有考評標 準，並就不符雇主透過勞動契約所欲達成客觀合理之經濟目 的者，亦訂明處理準則，且未低於勞基法就勞動條件所規定 之最低標準，勞資雙方自應予以尊重並遵守，始足兼顧勞工 權益之保護及雇主事業之有效經營及管理（最高法院98年度 台上字第1088號判決意旨參照）。
⒉被告依勞基法及其相關法令訂定之工作規則（見本院卷㈠第81 至103頁），既經臺北市政府核准備查，且無明顯重大瑕疵 ，應為兩造所遵守。查被告之工作規則第32條規定：「公司 為激勵員工士氣，確保工作精進，得辦理員工年度績效考核 ，並依此評定等級以辦理生涯發展規劃及薪資調整。若員工 不能勝任現職，有具體事實者，依公司管理辦法或依勞動基 準法有關規定處理」（見本院卷㈠第96頁）。被告員工年度 績效評等最高為績效優異（Far Exceeded遠超出目標），最
低為績效不彰（Unsatisfactory不滿意），評為績效需要改 善（Need Improvement有待改進）或績效不彰（Unsatisfac tory不滿意）者，係指員工績效表現無法達到所要求之標準 ，需使用公司之績效輔導改善計劃（PIP）處理（見本院卷㈠ 第105至108頁）。
⒊被告之績效管理辦法、績效輔導改善管理辦法（見本院卷㈠第 105至110頁），專為績效、工作表現不佳、不能勝任工作之 員工，依具體事證及執行程序給予改善工作表現機會所設處 理機制，自有拘束兩造之效力。績效輔導改善管理辦法並規 定員工績效或職能展現不符公司對該職務之期望時，主管得 隨時主動提出績效輔導改善計劃（PIP），以輔導員工積極 改善。PIP之目的在敦促員工績效能符合期待，主管透過設 定員工明確具體之短期改善計劃，包括：改善能力、改善項 目、期望達成目標、改善行動方案與達成目標期間，以提升 績效改善之效果。員工應確實採取改善之行動，期間若需協 助，應主動向直屬主管提出；直屬主管則應監督改善進度、 定期檢視、記錄表現事實，並提供員工必要之協助，持續給 予鼓勵及表達關心。員工績效表現未達計劃改善目標時，經 直屬主管與次高主管確認後，依據評核結果與HRBP（Human Resources Business Partner人力資源諮詢管理處）討論後 續處理方式，包括：主管視員工改善成果進行第2次改善計 劃，期間最長不超過3個月；若經主管評估，該員工仍不能 改善，無法勝任現職，依據結果調整員工之職等及薪資，或 不能勝任工作，依法予以資遣（見本院卷㈠第109至110頁） 。
⒋依原告104年至110年之年度績效評核，足見其自109年後，各 年度績效評核分數有降低情事。經查：
⑴證人即原告之主管（被告公司客服中心主任）許秀月證稱： 「（問：是否看過如本院卷㈠第111至113頁所示文件？）有 ，這是因為原告月績效落入末5%才要求做的改善。所謂月績 效落入末5%是指109年10月績效87.68分。當時原告的成績主 要是推廣整體得分18分、出缺勤得分0分這兩份分數落後， 才會針對這兩點列舉出來。出缺勤的滿分是3分，如果請事 、病假會扣分，請家庭照顧假則不扣分。（問：表格上設定 期望達成目標之原因為何？）公司考量如果月績效落入末5% 狀況下，必須列入觀察改善期限，成績必須各項目達到KPI ，且無任何扣分。具體來說是要看月績效，如客戶滿意度、 效率及推廣公司各項業務的KPI。要達KPI基本上要達到一定 的分數。公司會隨著目標對KPI做微調整，並不是一直固定 。扣分的情形，比如接聽率KPI是設定在90%，若未達到90%
就會被扣分。110年2月4日是我與原告談的，我跟他談目前 落入PIP，必須設定一個期望達成目標，期望達成目標是各 項KPI要達成，且沒有任何扣分。後面手寫未落bottom 20% 的部分，在2月談時沒有寫上，但在8月份我第2次與原告談 之前已新增上去，該條件是公司在5月份新增加的規定，該 條件對客服人員是比較寬鬆的，該文字是由何人於何時填寫 的，我現在已經不記得了。2月我與原告談時，他知道他的 期望達成目標是各項KPI要達成且沒有任何扣分，並有簽名 。於8月份請原告簽名是要確認原告改善之情形，實際上我 是在8月份去找原告簽名，但我請他改簽7月30日，日期有塗 改過，但7月30日是原告親自填寫的。（問：8月找原告談時 ，原告改善情形如何？）就是因為沒有改善才會請原告簽這 份資料，也有找其他人員協助他做溝通。（問：8月拿這份 表格請原告簽名時，是否就有未落bottom 20%？）是，我那 時沒有口頭跟原告說公司有這個規定，但文件上面有。（問 ：原告有無詢問你文件上多出未落bottom 20%這段文字？） 沒有。（問：表格上的成果評量是否你寫的？）這是我在8 月之前寫上去的。（問：上班時數不滿展延的考量為何？） 工作時數未滿40小時，要達各項KPI是不太可能，對客服人 員不客觀，所以工作不滿40小時是不會有個人月績效，所以 才會寫上展延，這對所有客服人員都是一樣適用。（問：原 告時數有滿40小時的績效為何？）一樣沒有脫離PIP。（問 ：原告於PIP計劃期間，有無向你提出他需要協助？）沒有 。（問：當初於PIP時，有無向原告表示只要未落末5%就能 脫離PIP？）沒有」等語（見本院卷㈡第96至101、103頁）。 ⑵證人即原告之主管（被告公司客服中心副理）鄒珮玓證稱： 「（問：有無看過如本院卷㈠第111至113頁所示文件？）有 ，那時原告是我的組員，他的績效落入末位時就啟動績效改 善，我有找他去做績效改善溝通，所以有看到這份文件。所 謂績效落入末位是指績效87.68分，依績效評核內容去裁出 一個客觀的分數，有一套標準。（問：推廣整體18分及出缺 勤0分是何意？）當月有比較落後的項目才會特別註記，右 邊是我們期望他達到的目標。推廣整體及出缺勤是比較落後 的項目，但同仁達成目標值的話，我們就會認為是達到目標 。月績效未落入末20%是公司110年5月新增的規定，如果有 達成，公司就視為可以脫離PIP。（問：110年2月與原告談 時，尚未有月績效未落入末20%的條件？）是的。（問：你 於這份表格簽名時，還沒有月績效未落入末20%的文字？） 是的。（問：月績效未落入末20%的條件，與各項均需達成K PI且未被扣分，何者比較容易達成？）以其他同仁的表現來
看，是月績效未落入末20%比較容易達成，因為這是以總分 、整體的表現去補足，同仁比較容易去達成。這個規定是5 月生效，所以我們是看4月之前的表現，但參考到多久之前 的資料我就不確定。（問：原告於PIP計劃期間有無向你提 出需要協助？）印象中沒有。（問：當初於PIP時，有無向 原告表示只要未落末5%就能脫離PIP？）沒有」等語（見本 院卷㈡第101至103頁）。
⑶證人即原告之主管（被告公司客服中心經理）洪淑芝證稱： 「（是否看過如本院卷㈠第115頁所示文件？）有，原告在11 0年9月績效落在末位即客服人員的末5%，我跟他約談後才會 製作這張表。（問：依據何資料評估原告績效落入末5%？） 會依據公司給的項目，比如：客戶滿意度、人員線上考核、 效率、業績推廣效率及出缺勤等，給予分數後與所有客服人 員做評比。（問：原告落入末5%後，你如何與原告約談？） 一般的約談順序應該是要由員工的直屬主管先與員工談，但 此次是我直接與原告談。原因是原告在之前的績效改善也沒 有通過，在110年的9月也落入末5%，我認為我有員工管理的 責任，所以直接找原告來談，了解他當時的狀況並給予輔導 ，管理輔導的項目即表格內所列項目，並確認接下來應該改 善的目標。表格左邊的項目是當下與原告約談時談的內容， 但在談的當下沒有寫，是談完之後我才補寫上去。（問：有 無與原告確認表格上設定期望達成的目標？）在談的過程中 ，有無就這些內容逐字唸出我已經忘記，但在談的過程及簽 名時都有提及，也有請原告看過。（問：當下即與原告提到 他的期望達成目標是各項達到KPI且無任何扣分，或未落入 末20%？）有。（問：計劃表右邊的成果評量是否你寫的？ ）是的。成果評量是約談時寫的。（問：既然原告是因績效 落入末5%才啟動PIP，為何原告要脫離PIP卻不是只需不落入 末5%即可？）其實就公司而言，員工績效在末20%是不符合 期望的，而落入末5%則是待改善，所以公司會希望員工績效 能夠改善至符合公司期望，而不是不符期望的狀態。（問： 原告在兩次PIP的過程中，有無向你提出他需要協助？）我 的印象中沒有。（問：原告這兩次PIP後來改善情形如何？ ）第1次改善是沒有通過，所以第2次又落入末5%，我才會找 他約談，但第2次仍然沒有通過。（問：表格左邊所寫改善 項目，後來實際執行情形為何？）當時是與原告確認在過去 曾經帶領原告的主任是否有給予上開所列輔導項目，原告回 應有。所以那是指在當時已經執行過的事項。（問：這些文 字是何時寫上去？）正確日期我不記得，應該是在與原告約 談完後的一兩天內寫上去的。（問：在原告啟動PIP之後，
為何又在PIP期間頻繁的更動組別？）公司組織的異動是有 不同的情況，原告會異動是因為他個人需求由晚班換到早班 ，後來在PIP期間我們的考量是因為前一次改善沒有效果， 所以希望透過不同主管的輔導、領導，給予原告不同的協助 。在過程中也有收到原告不同的回饋，原告確實是有接受到 不同主管給予的幫助。（原告從陳秋萍的組別換到江俞旻的 組別，對於原告的績效是有幫助的嗎？）是的，公司就客服 人員組別異動考量的點，是客服人員工作內容都是接聽進線 客戶電話、提供服務，需要具備專業技能及績效評核標準都 是相同的，在此情形下，我們評估過後認為透過不同主管的 管理及輔導下，對原告的績效會有幫助才會進行調動。（問 ：陳秋萍、江俞旻2位主管的管理、輔導有何不同？）不同 主管的管理風格本來就會不一樣，給予的協助也會不同。原 告調到早班之後，陳秋萍是比較柔性的主任，能給予同仁適 當的關懷，我們原本預期會有不同的效果才會做調換，但仍 未有改善；而江俞旻對於案件的判斷比較明快，對於原告各 面向的績效會有幫助。（問：為何在江俞旻部門待了兩個月 ，又將原告換到謝娜美的部門？）其實判斷點也是相同，原 告在江俞旻部門的期間仍未見改善成效，所以希望藉由謝娜 美的協助，幫助原告完成績效改善。（問：在更換部門時， 有無將原告在不同主管、不同部門的磨合期，對於原告績效 改善的影響納入考量？）這部分是有考量進來，客服人員工 作內容是相同，當下雖然原告是隸屬於某位主任，但同仁間 都會有相互代理的情形，所以在非所屬的情況下，也不是完 全沒有接觸。再加上工作內容相同，所以在績效改善的過程 中做組別異動，對於員工績效改善是有幫助的，才會進行組 別異動。（問：對於原告主張不同主管的工作習慣會影響客 服人員效率，頻繁更換主任對於他工作會有影響，有何意見 ？）就我的立場及角度，換組及主任輔導方式是否相同對於 原告績效未能改善是沒有關係的，原告先前曾經長期在同一 位主管的組別工作，但績效仍未見改善。再者，績效主要是 看員工的線上表現，比如服務客戶完之後，客戶給予的滿意 度如何，這些都是員工線上的表現，與主管線下的輔導並沒 有相對關係。11月5日當天約談的事情，包含主管曾經給予 的輔導，並告知原告為何會落入PIP以及改善目標等都有提 及。〔問：原告於11月5日有無表示在陳秋萍的組別下AHT（A verage Handling Time平均處理時間）績效較佳，希望能留 在陳秋萍的組別，不要調動？〕原告在當天談的過程中，曾 經有講過他是否能留在陳秋萍的組別，當時我給他的回應是 之前在做績效改善時我們的目的是希望能透過主任的輔導脫
離PIP，但後來的結果原告仍未達成期望改善的結果，所以 我們評估在不同主任的帶領下有機會帶給原告的幫助是什麼 ，才會進行組別異動。（問：公司是否評估原告繼續在陳秋 萍的組別將無法脫離PIP？）以當下原告整體改善的狀況， 沒有達成原本期望，所以當時評估是如果原告繼續在陳秋萍 的組別下有可能仍是維持現況，無法脫離PIP。雖然原告在 陳秋萍組別下只有3個月，但原告的狀況一直沒有改善，我 們認為要盡快調整組別。（問：證人是否曾經詢問要將原告 調動至推廣組？）我曾經詢問過原告的意願，因為原告長期 無法改善績效，但就原告的各項績效中，推廣的項目是相對 比較優良的，所以才會詢問原告是否願意調動至相對比較擅 長的領域工作，但原告的回覆是不要。（問：有無參與公司 資遣原告之決定？）有。（問：決定要資遣原告之前是否有 考慮要將原告調動至推廣組？）因為原告之前曾經明確表達 過不願意調動至推廣組，且原告有多次未達績效改善的狀況 ，公司認為原告確實是不適任的，才會資遣原告。（問：原 告兩次PIP過程中，你身為客服經理，是否需要追蹤進度並 與原告進行訪談？）在績效改善的過程中，注重的是改善者 是否清楚其改善目標及期間給予相關輔導，所以我前述有提 及同仁如果有落入績效改善的情形，會由其直屬主管進行約 談及輔導，如果同仁的改善狀況是良好的，我就不會進行約 談。如果長期未改善，我才會介入。追蹤的部分一定會做， 在我進行約談之前，我會先與同仁的直屬主管了解該同仁的 改善情況以及是否需要經理進行約談，並沒有硬性規範一定 的時間必須約談。（問：原告主張被告新增加月績效落入末 20%的規定，公司應該就此與原告進行訪談，有何意見？） 公司有新規定都會進行公告，同仁就有無新增規定應該都是 清楚的，假設同仁不知道有這個規定，但其實這項新增的規 定是有助於同仁早日脫離PIP，我認為這也是一個放寬的機 制，對於原告是有利沒有弊。（問：原告兩次PIP，各項成 績有無均達KPI且無任何扣分？）兩次PIP，這兩項都沒有達 成期望」等語（見本院卷㈡第214至222頁）。 ⑷證人即原告之主管（被告公司客服中心主任）江俞旻證稱： 「（問：是否見過如本院卷㈠第111至117所示文件？）有看 過。第1份即第111、113頁是由陳秋萍交接給我的，第2份即 第115頁是由洪淑芝在11月5日與原告約談。（問：第2份表 格是洪淑芝與原告約談，你看到時表格上有什麼文字？）我 簽名時，手寫的文字都寫上去，包含左邊比較淡的文字也已 寫上去。（問：何時簽名？）詳細日期忘記了，印象中是隔 一天才簽名，但我日期仍記載11月5日。（問：第1份文件上
有手寫未落末20%，這是公司何時增加的規定？）5月。（問 ：原告於第2次PIP期間，有無請求你提供協助？）沒有特別 提出請求。（問：針對原告績效改善計劃，你如何輔導他？ ）我們每天上班都是ON LINE在線上，所以組員有問題我們 隨時都會輔導，並且每天都會發績效成績讓組員清楚知道每 天績效達成率是多少，也知悉當月績效還有哪部分未達到。 （問：對於證人洪淑芝稱是為了協助原告改善績效，才會做 組別調動，有何意見？）沒有意見。我也知道這個原因才調 動原告組別。當我們有組別異動的需求時，會先就表現比較 弱的組員去做轉調。（問：調動組別是否會影響組員工作表 現？）不會，其他組調來我這裡的組員表現都很好，不會因 為組別異動對組員工作表現有影響，所有的工作內容都是一 樣的。（問：第2份PIP資料為何不是由你面談原告？）因為 原告的PIP一直沒有脫離，所以由最高主管進行面談。（問 ：客服人員如遇到單通電話時間較長，如何處理？）客服人 員如果無法再繼續承接下去，依案件情形，會將電話承接過 來或是在旁邊指導話術。（問：原告在你組別期間，有無曾 經遇到單通電話時間較長，向你尋求協助的情形？）我印象 中有1通，原告與門市店長已經吵起來，後續我請原告下線 一起聽音檔並討論比較好的做法，因為當時門市店長已經要 客訴他，我承接過來處理完後就跟原告討論怎樣的做法比較 好，花了約40分鐘的時間。（問：原告有無遇過單通電話長 達2個小時以上，向你尋求協助遭拒的情形？）沒有。（有 無看過如本院卷㈡第121頁所示文件？）有。這是1份公司內 部公告，對客服人員的公告。線上通話如果符合公告內容， 我們就會承接過來。（問：既然有該公告，為何原告之AHT 經常未能符合績效？）公告是針對沒有電信服務或是重覆論 述由組員主動提出需求，如果是有電信服務或組員沒有主動 提出需求，電話就不會轉接到主任這邊。若組員有需求就會 舉手。（問：原告是否曾經舉手向你尋求協助？）這樣的情 形是不多，另外我們還有1套軟體可以讓組員直接在線上問 問題或要求授權」等語（見本院卷㈡第222至226頁）。 ⑸由上開證人證述可知，原告於109年10月後之考核紀錄均居末 位，長期無法達到被告及主管要求，乃依績效輔導改善管理 辦法之規定，進入績效輔導改善計劃。可認原告於109年10 月後，依其主觀上之意願，及客觀表現之工作能力，有難以 勝任工作之情形。
⒌原告於109年10月後，工作表現績效下滑，績效評核自108年 度之績效符合要求（Accomplished達到預期），連續2年降 為績效需要改善（Need Improvement有待改進）、績效不彰
（Unsatisfactory不滿意），低於平均水準，原告在客觀上 已有不能勝任該職位要求之工作能力，且工作態度及表現不 佳並非偶發事故。為協助其改善，經直屬主管不斷輔導、溝 通，惟成效不彰，原告並無任何一個月之表現達到被告所要 求之目標。另被告為再次給予原告改善機會，於110年11月5 日至同年12月31日，為原告實施第2次績效輔導改善計劃， 計畫載明「未達計畫目標，若經主管評估，該員工仍不能改 善，無法勝任現職，依據結果調整員工之職等及薪資或不能 勝任工作，依法予以資遣」等語，經原告同意後簽名確認（ 見本院卷㈠第115至117頁）。嗣實際實施至110年12月31日為 止之評核結果，原告在績效上並未顯示任何進步，原告被評 估為無法通過績效輔導改善計劃，可見原告經實施績效輔導 改善計劃後仍無法改善，其對於所擔任客服專員工作確有不 能勝任之情事，以被告經原告之各有關單位主管長期觀察所 獲致結論，非以單一事件或少數主管個人之意見為憑而認定 原告在工作上確有不能勝任工作之情形，且為協助原告改善 ，其直屬主管亦不斷地加以輔導、溝通，原告亦於上開文件 簽名確認後實施績效輔導改善計劃，仍不見原告就其擔任之 工作有所改善，則被告依勞基法第11條第5款規定，於111年 3月21日通知原告自111年3月31日終止雙方間之僱傭契約， 係依嚴謹程序，在使用各種保護手段促請原告忠誠履行勞務 義務，仍無法改善之情況下為之，符合解僱最後手段性原則 ，於法有據。
⒍依證人許秀月、江俞旻、鄒珮玓、洪淑芝之證述（見本院卷㈡ 第96至103、214至226頁），及審酌績效輔導改善計劃確有 該4人及原告簽名，可見原告已知悉被告工作規則有制定績 效輔導改善計劃之相關規定，無不同意實施績效輔導改善計 劃之情，所稱實施績效輔導改善計劃未經同意，並無可取。 被告已針對原告之情況通盤考量，並兼顧可行性，將原告之 預期目標調降至未落末20%，所設標準應屬合理，並無故意 訂出較高目標使原告難以達成之情形。依績效輔導改善管理 辦法第2.3.1條所載，員工應確實採取改善之行動；期間若 需協助，應主動向直屬主管提出（見本院卷㈠第110頁），且 參諸證人許秀月、江俞旻之證述，原告所稱直屬主管未提供 協助云云，並無可取。而PIP為輔導績效改善之重要工具， 主管透過設定員工明確具體之短期改善計劃，包括改善能力 、改善項目、期望達成目標、改善行動方案與達成目標期間 ，以提升績效改善之效果，此為被告績效輔導改善管理辦法 所明定（見本院卷㈠第109頁），故績效改善制度應希望藉由 一段時間之觀察、協助提升員工績效，以達被告所要求之目
標，當非由直屬主管故意於擬定改善計劃時降低目標，使績 效不佳之員工輕易達成，以形式上符合通過改善計劃所設定 之目標，如此績效不佳之員工，並無法實質提升其績效，自 非被告制定績效輔導改善計劃之目的。而查證人許秀月、鄒 珮玓均否認曾向原告表示只要未落末5%就能脫離PIP，此已 據證人證述明確（見本院卷㈡第103頁），被告亦未曾通知原 告可以不用理會原所設定之目標，是原告於其PIP績效改善 計劃執行期間，均無1個月達到被告所訂目標，且其於110年 達成率不僅持續低迷，相較於109年之達成率更為低落，原 告主張其已達成PIP績效改善計劃所設定之目標，已通過績 效改善計劃程序等語，亦無可取。
⒎原告因有「勞工對於所擔任之工作確不能勝任」之情事，被 告依勞基法第11條第5款規定，預告於111年3月31日終止兩 造間之僱傭契約，即無不合。該僱傭契約既經終止，原告請 求確認兩造間之僱傭關係存在，及依僱傭契約，請求被告給 付工資、投保勞健保、提繳勞工退休金，均屬無據，不應准 許。
㈡原告請求被告給付交通津貼13,800元，有無理由？ ⒈按工資，依勞基法第2條第3款規定，謂勞工因工作而獲得之 報酬，包括工資、薪金及按計時、計日、計月、計件以現金 或實物等方式給付之獎金、津貼及其他任何名義之經常性給 與均屬之。又依勞基法施行細則第10條規定，勞基法第2條 第3款所稱之其他任何名義之經常性給與，不包括年終獎金 、競賽獎金、研究發明獎金、特殊功蹟獎金、久任獎金、節 約燃料物料獎金及其他非經常性獎金。故而工資應係勞工之 勞力所得，為其勞動對價而給付之經常性給與。倘雇主為改 善勞工生活而給付，非經常給與，或為其單方之目的，給付 具有勉勵、恩惠性質之給與，即非為勞工之工作給付之對價 ，與勞動契約上之經常性給與有別，應不得列入工資之範疇 。
⒉原告雖主張交通津貼係每月定額給付，屬於工資性質云云。 惟交通津貼之決定發放、其數額多寡及如何申請發放之方式 ，乃係由被告單方面之公告，不待原告同意與否即開始施行 ，顯與工資之調整本須經勞雇雙方協商後方能拘束彼此之情 形，並不相同，即難謂交通津貼為工作報酬之一部。又判斷 是否為工資之重點，乃在於是否為勞工因工作而獲得之報酬 ，亦即是否是勞工之勞力所得，且為其勞動對價之給付，非 謂符合經常性給與之要件，即屬於工資。原告既未能就被告 交通津貼之給付，與其所擔任之工作有何關聯等情，舉證以 實其說，其前開主張，自不足採。
⒊從而，被告發給之交通津貼，為費用償還及差旅補助性質或 被告給予員工之福利，非屬工資，原告主張交通津貼為工資 ，被告片面減薪，應補足薪資，自無理由。
㈢原告請求被告給付加班費1,525,174元，有無理由？ ⒈民法上僱傭契約為雙務契約，由僱用人與受僱人雙方約定， 由受僱人於一定或不定期限內為僱用人服勞務，僱用人給付 報酬為要件，而所謂受僱人於一定或不定期限內提供勞務， 自應依僱傭契約之性質而定，除非一些特殊性質之工作，一 般情形而言，受僱人所提供之勞務應於正常上班時間為之， 是受僱人如有於正常上班時間無法完成工作，須再延長工時 ，自須與僱用人另行約定，由受僱人加班，僱用人再予支給 加班費，否則，不問受僱人於正常時間之工作效率或生產力 ，受僱人無須僱用人之同意，自行加班，即得逕向僱用人請 求支給加班費，不惟與民法上僱傭契約之本旨相背，亦有違 勞基法之上開規定。因而雇主為管理需要，規定員工延長工 時應事先申請經同意後始予准許，於法並無不合。倘若雇主 並無使勞工在正常工作時間以外工作之必要，勞工自行逾時 停留於公司內部，或未依雇主規定之程序申請加班，因雇主 無法管控勞工是否確為職務之需而有延長工時之情形，勞工 自不得向雇主請求給付加班費。
⒉經查，被告之工作規則第18條約定：「本公司依第17條辦理 後，員工如認有延長工時方能完成工作之必要者，應事先填 具『加班預先申請單』為延長工時之申請，經權責主管核准後 ，作為員工延長工時之憑據。員工如未依前項規定事先提出 申請者，非屬延長工時工作；惟若有特殊原因未能事前完成 申請者，應於延長工時事實發生後7日內敘明理由並補填具 申請文件資料後辦理並經權責主管核准。於加班事實發生後 ，經個別員工選擇，得以延長工作時間相同之時數由員工另 擇日補休。若法律變更時則依新規定計算」（見本院卷㈠第9 0頁），又被告上開工作規則業經臺北市政府核備（見本院 卷㈠第102至103頁），足認原告於締結僱傭契約時應明知被 告有工作規則合法有效存在，準此，原告即應受被告訂定之 工作規則拘束，是原告於加班前自應遵循上開工作規則向直 屬主管提出申請，於獲得核准後方可加班，原告既未提出其 經被告權責主管核准加班之資料，原告即無由請求加班費。 至原告所提出之加班表格資料（見本院卷㈠第445頁），被告 辯稱該表格不能作為加班依據等語，是原告主張伊確有加班 如原證24所示時數，伊不受被告工作規則拘束，即使未經權 責主管核准之加班時數仍得請求給付加班費云云，均無足採 。
㈣原告請求被告給付106年11月至111年3月之5天病假全薪共計3 5,000元，有無理由？
依被告之工作規則第24條第1項第3款規定：「普通傷病假： 員工因普通傷害、疾病及生理原因必須治療或休養者，得依 下列規定請普通傷病假，請假連續2日（含）以上者，須附 繳醫療證明。普通傷病假1年內合計未超過30日部分，工資 折半發給。…（四）普通傷病假1年內有5天工資照給，5天以 上，未超過30日部分，工資折半發給。…」、第6款規定：「 生理假：女性員工因生理日致工作有困難者，每月得請生理 假1日，全年請假日數未逾3日，不併入病假計算，其餘日數 併入病假計算。併入及不併入病假之生理假薪資，減半發給 及無須繳附任何證明」（見本院卷㈠第92至93頁）。查原告 分別於106年11月6日、12月26日、107年1月1日至5日、108 年12月4日（4小時）、109年1月4日、2月4日、3月30日、4 月25日（4小時）、27日、5月9日（4小時）、110年1月1日 、2日、4日至6日、111年1月1日、5日、16日、23日、29日 ，請全薪病假或生理假，各該日並無缺勤扣款之記載，有原 告之請假紀錄在卷可稽（見本院卷㈠第229至234頁），可見 原告請全薪病假或生理假期間，仍能領取全額薪資，並無損 失，是原告主張被告應給付106年11月至111年3月短少之5天