臺灣嘉義地方法院民事判決
112年度朴簡字第210號
原 告 鄭瑀昕
訴訟代理人 袁裕倫律師
複 代理人 徐嘉駿律師
張容瑄
被 告 重億股份有限公司
法定代理人 黃開平
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國113年2月1
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告應將附表所示抵押權登記予以塗銷。
二、訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，核無 民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其 一造辯論而為判決。
二、原告主張：坐落嘉義縣○○鎮○○段000○000○000地號土地（下 合稱系爭土地）原為訴外人即原告祖母鄭阿招所有，鄭阿招 於民國81年將系爭土地提供給訴外人即原告父親鄭昇旺向被 告設定如附表編號1、2、3所示之最高限額抵押權（下合稱 系爭抵押權）作為擔保，於鄭昇旺先於鄭阿招死亡後，由原 告代位繼承系爭土地，而為系爭土地的共有人之一。鄭昇旺 與被告間於設定系爭抵押權時或設定前均無任何債權債務關 係存在，基於抵押權之從屬性，系爭抵押權自亦不存在。縱 認系爭抵押權所擔保之債權存在，其債權請求權已罹於時效 消滅，被告既未於消滅時效完成後之5年間行使抵押權，則 系爭抵押權自已逾除斥期間而歸於消滅，故被告於系爭抵押 權消滅後仍未辦理塗銷，顯已妨害原告對系爭土地所有權之 行使，爰依民法第767條第1項中段之規定，將系爭抵押權登 記予以塗銷等語，並聲明如主文第1項所示。
三、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述 。
四、得心證之理由：
㈠原告主張之前開事實，業據其提出與其所述相符之土地登記 第一類謄本為證(見本院卷第11-15頁)，而被告經合法通知 無正當理由未到場，亦未提出書狀為任何具體的聲明及陳述
，本院審酌上開證據，應堪信原告之主張為真正。 ㈡按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之； 對於妨害其所有權者，得請求除去之；有妨害其所有權之虞 者，得請求防止之；又各共有人對於第三人，得就共有物之 全部為本於所有權之請求，民法第767條第1項、第821條前 段定有明文。又最高限額抵押權設定契約書約定權利存續期 限並經登記者，該抵押權係擔保存續期間內所發生之債權， 於存續期限屆滿時，原定擔保之債權已確定不存在者，基於 抵押權之從屬性，即應認該抵押權亦隨之消滅，抵押權人如 未塗銷抵押權登記，乃屬有礙抵押人對於抵押物之使用收益 情形，抵押人自得依民法第767條中段所有權妨害除去請求 權規定，請求抵押權人塗銷抵押權登記（最高法院83年度台 上字第1055號裁判意旨參照）。查，系爭抵押權並無擔保之 債權存在，則基於抵押權之從屬性，系爭抵押權已於抵押權 存續期間屆滿後歸於消滅，又系爭土地上設有抵押權登記業 已影響其客觀上之交易價值，則抵押權倘已歸於消滅，而其 抵押權登記仍存在，自屬對於所有權之妨害，是原告本於系 爭土地所有權人之地位，請求被告塗銷系爭抵押權登記，應 屬有據。從而，原告依上開法律關係，求為判決如主文第1 項所示，為有理由，應予准許。
五、本件判決係命被告為一定之意思表示，依強制執行法第130 條第1項之規定，自判決確定時即視為已為其意思表示，此 係因該項債務，僅在使原告取得被告已為意思表示之法律效 果，即可達執行之目的，如為宣告假執行，將使被告意思表 示之效力提前發生，與強制執行法第130條之規定不合，不 適於宣告假執行。爰不依職權宣告假執行，併此敘明。六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。 中 華 民 國 113 年 2 月 19 日 臺灣嘉義地方法院朴子簡易庭
法 官 陳劭宇
以上為正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本庭（嘉義市○○路000○0號）提出上訴狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 113 年 2 月 19 日 書記官 阮玟瑄
附表：
編號 土地 原告之權利範圍 抵押權登記內容 1 嘉義縣○○鎮○○段000地號土地 4分之1 登記次序：0000-000 權利種類：抵押權 收件年期：81年 字號：朴地登1字第014277號 登記日期：81年12月5日 登記原因：設定 權利人：重億股份有限公司 債權額比例：全部1分之1 擔保債權總金額：本金最高限額新臺幣20,000,000元 存續期間：自81年11月26日至91年11月25日 清償日期：依照各個契約約定 利息（率）：無 遲延利息（率）：無 違約金：無 債務人及債務額比例：鄭昇旺 權利標的：所有權 標的登記次序：0002、0003、0004、0005 設定權利範圍：全部1分之1 證明書字號：朴地字第003524號 設定義務人：鄭阿招 共同擔保地號：東岑段188、190、191 其他登記事項：（空白） 2 嘉義縣○○鎮○○段000地號土地 4分之1 登記次序：0000-000 權利種類：抵押權 收件年期：81年 字號：朴地登1字第014277號 登記日期：81年12月5日 登記原因：設定 權利人：重億股份有限公司 債權額比例：全部1分之1 擔保債權總金額：本金最高限額新臺幣20,000,000元 存續期間：自81年11月26日至91年11月25日 清償日期：依照各個契約約定 利息（率）：無 遲延利息（率）：無 違約金：無 債務人及債務額比例：鄭昇旺 權利標的：所有權 標的登記次序：0002、0003、0004、0005 設定權利範圍：全部1分之1 證明書字號：朴地字第003524號 設定義務人：鄭阿招 共同擔保地號：東岑段188、190、191 其他登記事項：（空白） 3 嘉義縣○○鎮○○段000地號土地 2096分之235 登記次序：0000-000 權利種類：抵押權 收件年期：81年 字號：朴地登1字第014277號 登記日期：81年12月5日 登記原因：設定 權利人：重億股份有限公司 債權額比例：全部1分之1 擔保債權總金額：本金最高限額新臺幣20,000,000元 存續期間：自81年11月26日至91年11月25日 清償日期：依照各個契約約定 利息（率）：無 遲延利息（率）：無 違約金：無 債務人及債務額比例：鄭昇旺 權利標的：所有權 標的登記次序：0013、0014、0015、0016 設定權利範圍：524分之235 證明書字號：朴地字第003524號 設定義務人：鄭阿招 共同擔保地號：東岑段188、190、191 其他登記事項：（空白）
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