臺灣高等法院刑事判決
112年度上訴字第5493號
上 訴 人
即 被 告 王柏璟
選任辯護人 洪嘉傑律師(法扶律師)
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺北地方法院11
2年度訴字第884號，中華民國112年11月8日第一審判決（起訴案
號：臺灣臺北地方檢察署112年度偵字第17509號），提起上訴，
本院判決如下：
主 文
原判決關於刑之部分撤銷。
甲○○所犯共同販賣第二級毒品未遂罪，處有期徒刑壹年肆月。 事實及理由
一、本院審判之範圍：
按「上訴得對於判決之一部為之」、「上訴得明示僅就判決 之刑、沒收或保安處分一部為之」刑事訴訟法第348條第1項 、第3項分別定有明文。本案被告甲○○上訴，其於本院審理 時陳稱僅就量刑部分上訴，犯罪事實、罪名、沒收部分均不 上訴等語（本院卷第130頁）。是本案上訴之效力及其範圍 應依刑事訴訟法第348條第3項規定以為判斷，限於原判決關 於被告所處之刑，不及於其犯罪事實、罪名、沒收等部分， 惟本院就科刑審理之依據，均引用原判決之事實、證據及理 由，合先敘明。
二、撤銷改判及量刑理由
㈠原審判決認被告甲○○本案所為係犯毒品危害防制條例第4條第 6項、第2項之販賣第二級毒品未遂罪，且說明：被告係未遂 犯，應依刑法第25條第2項之規定減輕其刑，及被告就本案 販賣第二級毒品未遂之事實，於警詢、偵查及原審歷次程序 中均自白犯罪，應依毒品危害防制條例第17條第2項規定減 輕其刑，並遞減之；於量刑時審酌刑法第57條各款量刑事由 ，量處被告有期徒刑2年8月，固非無見。惟查：被告於警詢 時已供稱其共犯係真實姓名為「蔡明均」之男子，有卷附指 認犯罪嫌疑人紀錄表在卷（偵卷第25-28頁），且因被告之 指述因而查獲蔡明均，並經台北地檢署起訴在案，有臺北地 檢署112年度偵字第43288號起訴書1份在卷可憑(本院卷第11 9-123頁)，被告據此上訴主張應適用毒品危害防制條例第17 條第1項之規定再予減刑，認有理由，應由本院將原判決關
於刑之部分撤銷改判。至被告之辯護人另主張本件應適用刑 法第59條規定酌減其刑一節，查被告於本案可依毒品危害防 制條例第17條第1項、第2項及刑法第25條第2項等規定，共 得減刑3次，而毒品危害防制條例第4條第2項販賣第二級毒 品罪之最低法定刑為有期徒刑10年，依前開規定遞減之結果 ，最低可減至有期徒刑10月；然被告於本案所為販賣第二級 毒品犯行，係在通訊軟體以對群組之多數人發送販毒訊息而 為之，情節非輕，本院認為本案依法減刑後，並無處以減刑 後之最低法定刑仍嫌過重之情形，無刑法第59條規定之適用 餘地，此部分上訴理由並不可採，併此說明。
㈡刑之減輕事由：
⒈被告就本案販賣毒品犯行，客觀上雖已著手於販賣行為之 實行，惟因佯裝購毒者之警方自始即不具購買毒品真意而 就毒品交易未有達成真實合意而不遂，為未遂犯，爰依刑 法第25條第2項規定減輕其刑。
⒉被告就本案販賣第二級毒品未遂之事實，於警詢、偵查及 原審、本院歷次程序中均自白犯罪，應依毒品危害防制條 例第17條第2項規定減輕其刑。
⒊被告已供出其共犯為蔡明均，蔡明均並因此經台北地檢署 起訴在案，有臺北地檢署112年度偵字第43288號起訴書1 份在卷可憑(本院卷第119-123頁)，應依品危害防制條例 第17條第1項規定減輕其刑，並依刑法第71條第2項規定遞 減之。
㈢量刑
爰以行為人之責任為基礎，審酌被告之品行，正值壯年，不 思以正當工作換取報酬，無視毒品氾濫對國人身心與社會風 氣、治安之極大負面影響，竟貪圖私利，共同為上開販賣毒 品之重大犯行，所為非是，惟念及其犯罪後始終坦承犯行， 態度尚可，兼衡被告之犯罪動機、目的、素行、手段、販賣 毒品之種類及數量，及其自陳高中肄業之智識程度、入監所 前從事油漆工，月收入約4萬元，已婚，育有3名未成年子女 ，目前由配偶照顧之家庭生活及經濟狀況等一切情狀，量處 如主文第2項所示之刑。
據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官林岫璁提起公訴，檢察官楊四猛到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 1 月 31 日 刑事第六庭 審判長法 官 陳德民
法 官 鄭富城
法 官 孫惠琳
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 蔡於衡
中 華 民 國 113 年 1 月 31 日附錄：本案論罪科刑法條全文
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。