臺灣屏東地方法院刑事判決
112年度訴字第564號
公 訴 人 臺灣屏東地方檢察署檢察官
被 告 歐士銘
（另案於法務部○○○○○○○○○○○執行）
指定辯護人 邱國逢律師
上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（
112年度偵字第14632號、第16274號），本院判決如下：
主 文
歐士銘犯如附表一所示之罪，各處如附表一所示之刑及沒收。 事 實
一、歐士銘明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第 2款所列之第二級毒品，依法不得持有、販賣，亦明知甲基 安非他命屬藥事法所稱之禁藥，依法不得轉讓，竟為下列犯 行：
㈠基於販賣第二級毒品甲基安非他命以營利之犯意，於附表一 編號1至8所示時間、地點，以附表一編號1至8所示方式，販 賣甲基安非他命予附表一編號1至8所示對象。 ㈡基於轉讓禁藥即第二級毒品甲基安非他命之犯意，於附表一 編號9、10所示時間、地點，以附表一編號9、10所示方式， 轉讓甲基安非他命予附表一編號9、10所示對象。二、嗣於民國112年9月19日16時52分許，警方持本院核發之搜索 票至歐士銘位於屏東縣○○鄉○○路0○000號住處執行搜索，當 場扣得附表二所示之物。
三、案經屏東縣政府警察局內埔分局報告臺灣屏東地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項固定有明文 。惟被告以外之人於審判外之陳述，雖不符同法第159條之1 至之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院 審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦 得為證據，同法第159條之5第1項，亦規定甚明。查本院下 列所引用具傳聞性質之證據，檢察官、被告歐士銘及其辯護 人均同意有證據能力（見本院112年度訴字第564號卷《下稱 本院卷》第97、120-121頁），基於尊重當事人對於傳聞證據 之處分權，及證據資料愈豐富，愈有助於真實發現之理念， 又本院審酌該等證據之作成情況，並無違法取證或其他瑕疵
，且與本案均具關聯性，認為以之作為證據為適當，參諸上 開規定，自均具證據能力。
二、事實認定所憑證據及理由：
㈠上開犯罪事實，業經被告於警詢、偵查及本院審理時均坦承 不諱（見偵14632卷第279-298、379-385、435-436頁、本院 112年度聲羈字第207號卷第23-27頁、本院卷第40、96、120 、133頁），核與證人林佳龍、許民宗、程鎮民、李素珍於 警詢及偵查中之證述相符，並有本院通訊監察書、電話附表 、電話號碼使用者資料查詢、通訊監察譯文、被告手機內有 關證人李素珍施用毒品的截圖、本院112年聲搜字000025號 搜索票、屏東縣政府警察局內埔分局搜索扣押筆錄、扣押物 品目錄表、扣押物品收據、證人林佳龍之臺灣屏東地方檢察 署鑑定許可書、勘察採證同意書、尿液初步檢驗報告單、檢 驗照片、屏東縣政府警察局內埔分局偵查隊偵辦毒品案尿液 送檢人真實姓名代號對照表、證人許民宗之臺灣屏東地方檢 察署鑑定許可書、勘察採證同意書、屏東縣政府警察局內埔 分局偵查隊偵辦毒品案尿液送檢人真實姓名代號對照表、尿 液初步檢驗報告單、檢驗照片、證人李素珍之勘察採證同意 書、尿液初步檢驗報告單、檢驗照片、屏東縣政府警察局內 埔分局偵查隊偵辦毒品案尿液送檢人真實姓名代號對照表等 件在卷可稽，且有如附表二所示扣案物可憑；而扣案如附表 二編號6所示之物，經檢驗確含甲基安非他命成分，有欣生 生物科技股份有限公司成分鑑定報告1份存卷可憑（見偵162 74卷第37頁），足認被告前揭自白核與事實相符，得採為認 定事實之證據。
㈡又被告於本院審理時供稱：我賣毒品賺量差，相同價格買進 來多一點，賣出去少一點等語(見本院卷第133頁)，足見被 告主觀上確有藉販賣第二級毒品並從中牟取利益之意圖。 ㈢綜上所述，本案事證已臻明確，被告犯行堪以認定，應依法 論科。
三、論罪科刑：
㈠核被告就附表一編號1至8所為，均係犯毒品危害防制條例第4 條第2項之販賣第二級毒品罪；就附表一編號9、10所為，均 係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪。被告各次販賣第二 級毒品毒品前，持有第二級毒品之低度行為，為其後販賣之 高度行為所吸收，均不另論罪。又因藥事法並無處罰持有禁 藥之明文，依法律適用整體性法理，就被告如附表一編號9 、10所為自無轉讓禁藥甲基安非他命前持有該禁藥之低度行 為，為轉讓之高度行為所吸收之問題。
㈡被告上開所犯10罪（8次販賣第二級毒品、2次轉讓禁藥），
犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。
㈢刑之加重、減輕：
⒈刑法第47條第1項：
查被告前因施用毒品案件，經本院以108年度易字第1215號 判處有期徒刑6月確定，於109年8月12日執行完畢等情，業 經檢察官於本院審理中主張，並提出臺灣高等法院被告前案 紀錄表為據，且被告亦供稱：我有毒品、竊盜前科，前因施 用第二級毒品被判刑，109年執行完畢，112年再犯本案，形 式上構成累犯沒有意見等語（見本院卷第133-134頁），是 被告受有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本案有期徒刑 以上之各罪，符合累犯之要件，本院審酌被告於上開施用毒 品前案執行完畢後，仍無視法律禁制，再犯罪質更重之販賣 第二級毒品罪、轉讓禁藥罪，足徵其並未真正悛悔改過，刑 罰反應力顯屬薄弱，自均不宜量處最低法定刑，均應依刑法 第47條第1項規定，加重其刑（惟法定本刑為無期徒刑部分 ，依法不得加重）。
⒉毒品危害防制條例第17條第2項：
按犯第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕 其刑，毒品危害防制條例第17條第2項定有明文。又行為人 轉讓同屬禁藥之第二級毒品甲基安非他命（未達法定應加重 其刑之一定數量）予成年人（非孕婦），依重法優於輕法之 原則，擇較重之藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪論處，如行 為人於偵查及歷次審判中均自白，仍應適用毒品危害防制條 例第17條第2項規定減輕其刑（最高法院109年度台上大字第 4243號刑事裁定意旨參照）。本案被告就其所犯如附表一所 示各罪，於偵查及本院審理中始終坦承，業已認定如前，均 應依法減輕其刑，並依法先加後減之（法定刑為無期徒刑部 分，依法不得加重）。
⒊毒品危害防制條例第17條第1項：
被告固於警詢及偵查中供出其本案毒品來源，惟偵查犯罪機 關並未因被告之供述而查獲本案毒品來源之正犯或共犯乙節 ，有屏東縣政警察局內埔分局112年11月28日內警偵字第112 32536100號函暨所附職務報告附卷可參（見本院卷第73-75 頁），自無毒品危害防制條例第17條第1項減刑之適用。 ㈣爰以行為人之責任為基礎，審酌被告應深知毒品戕害國民身 心健康及社會秩序甚鉅，竟為謀一己私利，進而基於營利之 目的販賣第二級毒品予他人，復任意轉讓禁藥供人施用，所 為均足以助長毒品氾濫，戕害國民身心健康，實屬不該，惟 念其坦承全部犯行之犯後態度，兼衡其前科素行（見前揭被 告前案紀錄表，其中構成累犯部分不予重覆評價）、犯罪之
動機、目的、手段、販賣毒品之種類、對象、次數、金額、 轉讓毒品之種類、次數、犯罪所生之危害暨被告自述之教育 程度、工作、經濟狀況、家庭生活狀況（見本院卷第135頁 ）等一切情狀，分別量處如附表一所示之刑。
㈤又關於數罪併罰之案件，如能俟被告所犯數罪全部確定後， 於執行時，始由該案犯罪事實最後判決之法院所對應之檢察 署檢察官，聲請該法院裁定之，無庸於每一個案判決時定其 應執行刑，則依此所為之定刑，不但能保障被告（受刑人） 之聽審權，符合正當法律程序，更可提升刑罰之可預測性， 減少不必要之重複裁判，避免違反一事不再理原則情事之發 生（最高法院110年度台抗大字第489號裁定意旨參照）。是 以本案待被告所犯數罪全部確定後，再由檢察官聲請裁定為 宜，爰不於本判決予以定應執行刑，併此敘明。四、沒收：
㈠按以營利為目的販入毒品，經多次販賣後，持有剩餘毒品被 查獲者，其各次販賣毒品行為如併合處罰，該持有剩餘毒品 之低度行為，應僅為最後一次販賣毒品之高度行為所吸收， 不另論罪。故就該查獲之剩餘毒品，祗能於最後一次之販賣 毒品罪宣告沒收銷燬，不得於各次販賣毒品罪均宣告沒收銷 燬（最高法院105年度台上字第2174號判決意旨可資參照） 。扣案如附表二編號6所示之甲基安非他命1包，為被告所有 ，且供其犯本件販賣第二級毒品罪所剩之物，業據被告供承 在卷（見本院卷第124頁），暨與該毒品無法析離之包裝袋 ，均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，在被 告之最後一次即如附表一編號4所示販賣第二級毒品罪項下 宣告沒收銷燬。至鑑驗用罄之甲基安非他命，既已滅失，自 毋庸宣告沒收銷燬。
㈡扣案如附表二編號1所示搭配門號0000000000號之紅米手機1 支，係被告所有，且供其本案販賣第二級毒品所用之物，業 據被告供承在卷（見本院卷第96、124頁），爰依毒品危害 防制條例第19條第1項之規定，於被告所犯各該罪刑項下分 別宣告沒收。
㈢被告如附表一編號1至8所示販賣第二級毒品所得之數額，核 屬其犯罪所得，雖均未據扣案，然依刑法第38條之1第1項前 段、第3項規定，仍應於被告所犯各該罪刑項下分別宣告沒 收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額 。
㈣至於其餘扣案物，據被告供稱均與本案無關（見本院卷第96 、124頁），復無積極證據足認與本案犯行具有關聯性，爰 均不予宣告沒收。
據上論斷，依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官余彬誠、林宗毅提起公訴，檢察官黃郁如到庭執行職務。
中 華 民 國 113 年 1 月 31 日 刑事第三庭 審判長法 官 莊鎮遠
法 官 黃郁涵
法 官 曾思薇
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 113 年 1 月 31 日 書記官 盧建琳
附表一
編號 對象 犯罪時間/ 地點 犯罪事實 (金額為新臺幣) 主文 （宣告罪名及處刑暨沒收） 1 （原起訴書附表㈠編號1） 林佳龍 112年7月20日18時40分許/ 歐士銘位於屏東縣○○鄉○○路0○000號住處內 歐士銘於112年7月20日17時25分、18時37分許，以其持用之門號0000000000手機（即附表二編號1）與林佳龍聯繫交易甲基安非他命事宜，歐士銘在左列時間、地點，交付重量不詳之甲基安非他命1包予林佳龍後，並當場收受1,000元完成交易。 歐士銘販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍年陸月；扣案如附表二編號一所示之物沒收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 2 （原起訴書附表㈠編號2） 林佳龍 112年8月10日18時許/ 歐士銘位於屏東縣○○鄉○○路0○000號住處內 歐士銘於112年8月10日12時20分、15時34分、15時43分許，以其持用之門號0000000000手機（即附表二編號1）與林佳龍聯繫交易甲基安非他命事宜，歐士銘在左列時間、地點，交付重量不詳之甲基安非他命1包予林佳龍後，並當場收受1,000元完成交易。 歐士銘販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍年陸月；扣案如附表二編號一所示之物沒收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 3 （原起訴書附表㈠編號3） 林佳龍 112年8月12日17時許/ 歐士銘位於屏東縣○○鄉○○路0○000號住處內 歐士銘於112年8月12日16時52分、16時58分許，以其持用之門號0000000000手機（即附表二編號1）與林佳龍聯繫交易甲基安非他命事宜，歐士銘在左列時間、地點，交付重量不詳之甲基安非他命1包予林佳龍後，並當場收受1,000元完成交易。 歐士銘販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍年陸月；扣案如附表二編號一所示之物沒收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 4 （原起訴書附表㈠編號4） 林佳龍 112年9月17日20時許/ 歐士銘位於屏東縣○○鄉○○路0○000號住處內 歐士銘於112年9月17日20時前之某時許，以其持用之門號0000000000手機（即附表二編號1）與林佳龍聯繫交易甲基安非他命事宜，歐士銘在左列時間、地點，交付重量不詳之甲基安非他命1包予林佳龍後，並當場收受1,000元完成交易。 歐士銘販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍年陸月；扣案如附表二編號六所示之物沒收銷燬；扣案如附表二編號一所示之物沒收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 5 （原起訴書附表㈡編號1） 許民宗 112年6月13日15時34分許/ 歐士銘位於屏東縣○○鄉○○路0○000號住處內 歐士銘於112年6月13日15時29分許，以其持用之門號0000000000手機（即附表二編號1）與許民宗聯繫交易甲基安非他命事宜，歐士銘在左列時間、地點，交付重量不詳之甲基安非他命1包予許民宗後，並當場收受1,000元完成交易。 歐士銘販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍年陸月；扣案如附表二編號一所示之物沒收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 6 （原起訴書附表㈡編號2） 許民宗 112年6月18日12時許16分許/ 歐士銘位於屏東縣○○鄉○○路0○000號住處內 歐士銘於112年6月18日12時11分許，以其持用之門號0000000000手機（即附表二編號1）與許民宗聯繫交易甲基安非他命事宜，歐士銘在左列時間、地點，交付重量不詳之甲基安非他命1包予許民宗後，並當場收受1,000元完成交易。 歐士銘販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍年陸月；扣案如附表二編號一所示之物沒收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 7 （原起訴書附表㈡編號3） 許民宗 112年7月11日18時50分許/ 歐士銘位於屏東縣○○鄉○○路0○000號住處內 歐士銘於112年7月11日18時41分、18時45分許，以其持用之門號0000000000手機（即附表二編號1）與許民宗聯繫交易甲基安非他命事宜，歐士銘在左列時間、地點，交付重量不詳之甲基安非他命1包予許民宗後，並當場收受1,000元完成交易。 歐士銘販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍年陸月；扣案如附表二編號一所示之物沒收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 8 （原起訴書附表㈢編號1） 程鎮民 112年8月13日13時許/ 歐士銘位於屏東縣○○鄉○○路0○000號住處內 歐士銘於112年8月10日12時47分、18時40分、18時44分、21時42分、21時45分、112年8月12日12時43分、112年8月13日9時9分許，以其持用之門號0000000000手機（即附表二編號1）與程鎮民聯繫交易甲基安非他命事宜，歐士銘在左列時間、地點，交付重量不詳之甲基安非他命1包予程鎮民後，並當場收受1,000元完成交易。 歐士銘販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍年陸月；扣案如附表二編號一所示之物沒收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 9 （原起訴書附表㈣編號1） 李素珍 112年9月14日10時33分許/ 歐士銘位於屏東縣○○鄉○○路0○000號住處內 歐士銘在左列時間、地點，無償轉讓重量不詳之甲基安非他命予李素珍施用。（無證據證明轉讓之甲基安非他淨重有10公克以上）。 歐士銘犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪，累犯，處有期徒刑肆月。 10 （原起訴書附表㈣編號2） 李素珍 112年9月19日14時10分許/ 歐士銘位於屏東縣○○鄉○○路0○000號住處內 歐士銘在左列時間、地點，無償轉讓重量不詳之甲基安非他命予李素珍施用。（無證據證明轉讓之甲基安非他淨重有10公克以上）。 歐士銘犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪，累犯，處有期徒刑肆月。 附表二
編號 物品 數量 備註 1 紅米手機（含門號0000000000號SIM卡1張） 1支 2 分裝袋 1包 3 電子磅秤 1台 4 水車吸食器 1組 5 帳冊 2本 6 甲基安非他命 1包 鑑定結果： 檢體說明：白色結晶0.75公克，淨重：0.4071公克，驗餘重量：0.4017公克。 檢驗結果：檢出第二級毒品甲基安非他命成份。 【見偵16274卷第37頁】 附錄論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣7千5百萬元以下罰金。
因過失犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5百萬元以下罰金。
第1項之未遂犯罰之。