臺灣彰化地方法院北斗簡易庭民事判決
112年度斗簡字第470號
原 告 邱振耀
訴訟代理人 盧志科律師
被 告 廖楊玉糸
廖廷添
廖廷長
廖却
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國113年1月18
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告應就附表所示之抵押權辦理繼承登記後，將附表所示之 抵押權登記予以塗銷。
二、訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
壹、程序事項：
被告經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核其等均無民 事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一 造辯論而為判決。
貳、實體事項：
一、原告主張：原告為坐落彰化縣○○鄉○○段000地號土地（下稱 系爭土地）之所有權人，系爭土地分別於民國71年9月8日、 71年9月22日設定如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權） 予訴外人廖仁澤。系爭抵押權所擔保債權之清償日期分別為 71年10月3日及同年月14日，自清償日期起算15年，系爭抵 押權所擔保債權之請求權消滅時效於86年10月3日及同年月1 4日已完成，訴外人廖仁澤未於之後5年內實行抵押權，按民 法第880條規定，系爭抵押權已經消滅。又訴外人廖仁澤已 於106年10月6日死亡，其權利義務即由其繼承人即被告繼承 ，然被告迄今尚未就系爭抵押權辦理繼承登記，系爭抵押權 人仍登記為廖仁澤，基於土地登記簿之連續性及繼承之權利 應經登記始能處分等理由，原告請求被告先就系爭抵押權辦 理繼承登記，再將系爭抵押權予以塗銷。為此，爰依繼承及 民法第759條、第767條之法律關係，提起本件訴訟等語。並 聲明：如主文第1項所示。
二、被告均未於言詞辯論期日到場，亦均未提出書狀作何聲明或 陳述。
三、本院之判斷:
㈠原告就其主張之事實，業據提出與其所述相符之系爭土地登 記第一類謄本、廖仁澤之除戶戶籍謄本、繼承系統表及繼承
人即被告戶籍謄本、家事事件（繼承事件）公告查詢結果、 家事事件（全部）公告查詢結果（見本院卷第21至23頁、第 45至61頁）為證。又被告已於相當時期受合法通知，均未於 言詞辯論期日到場，亦均未提出任何書狀爭執，依民事訴訟 法第436條第2項、第280條第3項本文準用同條第1項本文之 規定，視同被告自認原告主張之事實，堪信原告主張上情為 真實。
㈡按請求權，因15年間不行使而消滅；消滅時效，自請求權可 行使時起算，民法第125條前段、第128條前段分別定有明文 。次按以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如 抵押權人，於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者， 其抵押權消滅，民法第880條亦有明文。系爭抵押權所擔保 之債權清償日期分別為71年10月3日及71年10月14日，則其 所擔保之債權，應自該日即處於可行使之狀態，故系爭抵押 權所擔保債權之請求權，至遲已於15年後即86年10月2日及8 6年10月13日，因15年間不行使而罹於時效。而廖仁澤並未 於該債權請求權消滅時效完成後5年內實行系爭抵押權，被 告復未說明有何時效中斷或不完成之事由，則依前開規定， 系爭抵押權即因除斥期間經過而消滅。
㈢復按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767 條第1項中段定有明文。而所謂妨害者，包括使所有權負有 負擔存在，如他物權消滅後仍不塗銷登記之情形屬之，所有 人自得依上開規定，行使所有物除去妨害請求權，請求登記 之抵押權人塗銷該抵押權之登記。再因繼承於登記前已取得 不動產物權者，應經登記，始得處分其物權，民法第759條 有明文規定。抵押權於繼承時雖已消滅，惟該抵押權登記形 式上仍存在，此項登記不失為財產上之利益，土地登記簿上 既有原抵押權人之名義，如不辦理繼承登記，改為繼承人名 義，土地登記簿上此部分抵押權人之名義即不連續，為維持 登記之連續性，抵押權人之繼承人仍應辦理公同共有之繼承 登記（最高法院87年度台上字第2667號判決意旨、臺灣高等 法院暨所屬法院109年法律座談會民事類提案第5號審查意見 參照）。查系爭抵押權設定登記之存在，對於系爭土地所有 權之完整性及價值，顯然有所妨害，原告自得依民法第767 條第1項規定，請求被告塗銷系爭抵押權設定登記。又原系 爭抵押權人廖仁澤已於106年10月6日死亡，被告均為其繼承 人，且均未就系爭抵押權辦理繼承登記，故原告請求被告就 系爭抵押權辦理繼承登記後予以塗銷，亦屬有據，應予准許 。
四、本件雖係就民事訴訟法第427條第1項訴訟適用簡易程序所為
被告敗訴之判決，惟因原告請求被告辦理繼承登記後塗銷抵 押權登記，係請求被告為一定之意思表示，依強制執行法第 130條第1項之規定，於判決確定時，視為被告已為該意思表 示，則原告將來如獲得勝訴判決確定時並不生執行困難之情 形，性質上不適於為假執行之宣告，故本件自無依民事訴訟 法第389條第1項第3款之規定職權宣告假執行之問題，併此 敘明。
五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第81條第2款。本院審酌 本件訴訟係因原告欲塗銷抵押權及訴訟之利益應歸諸原告， 被告已因抵押權遭塗銷而蒙受損失，被告所為訴訟行為應在 防衛其權利所必要之範圍，若令被告再行負擔訴訟費用，恐 非事理所平，爰依上開規定，諭知由原告負擔訴訟費用，藉 以平衡雙方之利益，方屬公允
中 華 民 國 113 年 1 月 25 日 北斗簡易庭 法 官 吳怡嫺
以上正本係照原本作成。
如對本判決不服提起上訴，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由(須按對造人數附繕本)。
中 華 民 國 113 年 1 月 25 日 書記官 陳昌哲
附表：
不動產明細 所有權人 抵押權登記內容 地 號：彰化縣○○鄉 ○○段000地號 面 積：17平方公尺 權利範圍：全部 邱振耀 登記次序：0000-000 權利種類：抵押權 收件年期：民國71年 字號：北字第008552號 登記日期：民國71年9月8日 登記原因：設定 權利人：廖仁澤 債權額比例：全部 擔保債權總金額：新台幣100,000元 存續期間：自民國71年9月4日至民國71年10月3日 清償日期：民國71年10月3日 利息（率）：每百元日息捌分零釐計算 遲延利息（率）：依照契約約定 違約金：每百元日息捌分零釐計算 債務人及債務額比例：胡瑞在 權利標的：所有權 設定權利範圍：全部 設定義務人：胡瑞在 登記次序：0000-000。 權利種類：抵押權 收件年期：民國71年 字號：北字第009069號 登記日期：民國71年9月22日 登記原因：設定 權利人：廖仁澤 債權額比例：全部 擔保債權總金額：新台幣60,000元 存續期間：自民國71年9月15日至民國71年10月14日 清償日期：民國71年10月14日 利息（率）：每百元日息捌分零釐計算 遲延利息（率）：依照契約約定 違約金：每百元日息捌分零釐計算 債務人及債務額比例：胡瑞在 權利標的：所有權 設定權利範圍：全部 設定義務人：胡瑞在