臺灣高等法院臺中分院刑事判決
112年度上易字第902號
上 訴 人
即 被 告 陳瑞恩
上列上訴人即被告因竊盜案件，不服臺灣南投地方法院112年度
易緝字第5號中華民國112年6月28日第一審判決（起訴案號：臺
灣南投地方檢察署110年度偵字第3266號），提起上訴，本院判
決如下：
主 文
原判決刑之部分撤銷。
上揭撤銷部分，處有期徒刑陸月，併科罰金新臺幣壹萬元，有期徒刑如易科罰金及罰金如易服勞役，均以新臺幣壹仟元折算壹日。
理 由
一、上訴審理範圍：
按上訴得對於判決之一部為之。上訴得明示僅就判決之刑、 沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第1項、第3 項分別定有明文。本案原審判決後，檢察官未提起上訴，上 訴人即被告乙○○（下稱被告）僅就原審量刑提起上訴，就原 審判決認定之犯罪事實、證據及論罪均未上訴等情，業據被 告於本院審理時陳明在案（本院卷第46頁），從而，本院上 訴審理範圍，僅限原審判決之量刑，並以原審判決認定之犯 罪事實為基礎進行審理。
二、處斷刑範圍之說明：
被告前因妨害性自主案件，經臺灣南投地方法院以107年度 侵訴字第8號判處有期徒刑4月，並經本院以107年度侵上訴 字第134號判決駁回上訴而確定，於108年11月15日執行完畢 各節，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可憑，且為被告 所自認，足堪採憑。是被告受徒刑執行完畢後，5年內故意 再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯。然查，被告本案所犯 加重竊盜罪，與其構成累犯之前科係屬不同罪質之犯罪，且 被告本案係趁告訴人丙○○住處大門未關，而侵入住宅竊盜， 雖對告訴人丙○○之居家安寧及財產法益造成相當侵害，然被 告與共犯本案均未持拿兇器行竊，且本案共竊得新臺幣（下 同）4千元、OPPO廠牌手機1支及Samsung廠牌、Apple廠牌平 板電腦各1台。被告於欲兜售其所分得之前揭平板電腦2台時 ，即遭告訴人丙○○（下稱告訴人）配偶之胞弟察覺，先行將
該2台平板電腦返還告訴人；嗣後於原審法院審理期間，又 賠償6千元予告訴人，並取得告訴人諒解，業據告訴人於原 審時陳明在卷（原審卷一第58至59頁），相較於被告所涉刑 法第321條第1項加重竊盜罪最輕本刑為有期徒刑6月，如依 累犯規定予以加重其刑，被告將喪失得宣告易科罰金、易服 社會勞動之機會，參酌司法院釋字第775號解釋意旨，不予 加重其刑，僅於依刑法第57條量刑審酌時，考量此部分品行 情況。
三、對原審量刑事項暨上訴理由說明：
原審量刑時，說明被告符合累犯規定且應加重其刑，暨刑法 第57條各款所定事由，量處被告有期徒刑7月，固非無見。 然查，本院依前揭說明，認被告雖構成累犯，然尚無加重其 刑之必要，原審認被告有特別惡性及對刑罰反應力薄弱之情 ，且縱加重最低本刑，亦無致生被告所受刑罰超過其所應負 擔罪責之罪不相當情形，而適用累犯規定加重其刑尚有未洽 。被告上訴以其遭察覺犯行後即坦承無卸責之舉，並返還所 持有贓物及盡力賠償告訴人損失，以取得告訴人諒解，現需 負擔家計協助母親照顧2名未成年弟妹，請求從輕量刑等語 ，依照前述，本院認被告上訴有理由，應由本院將原判決量 刑宣告撤銷。
四、量刑審酌：
爰審酌被告年輕且身強力壯，不思以正當途逕謀取財富，竟 竊取他人物品，侵害他人財產之犯罪動機。其與共犯結夥三 人，於夜間侵入告訴人住宅，被告分擔入屋竊取之犯罪手段 ，所竊取之財物之價值合計3萬5000元。惟念及被告犯後坦 承犯行之態度，且已將其所分得之贓物即廠牌Samsung平板 電腦1臺、廠牌Apple平板電腦1臺返還告訴人，另給付告訴 人6千元損害賠償而取得告訴人諒解等情，業據告訴人於原 審時陳明在卷（原審卷一第58至59頁），且有自動櫃員機交 易明細表在卷可憑（原審卷二第52頁）。兼衡被告高職肄業 之智識程度，從事貨車隨車助手，經濟上勉強維持，與姨媽 、姨丈及胞弟、妹共同生活之狀況，暨其前揭構成累犯之前 科素行等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑，並諭知有 期徒刑如易科罰金及罰金如易服勞役之折算標準。據上論結，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官蔡岱霖提起公訴，檢察官甲○○到庭執行職務。中 華 民 國 112 年 12 月 5 日 刑事第八庭 審判長法 官 張 靜 琪
法 官 柯 志 民
法 官 簡 婉 倫
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 林 書 慶
中 華 民 國 112 年 12 月 5 日附錄本案科刑法條：
中華民國刑法第321條
犯前條第1項、第2項之罪而有下列情形之一者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科50萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之。二、毀越門窗、牆垣或其他安全設備而犯之。
三、攜帶兇器而犯之。
四、結夥三人以上而犯之。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之。
六、在車站、港埠、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、 車、航空機內而犯之。
前項之未遂犯罰之。