臺灣高等法院臺中分院刑事判決 94年度上訴字第1768號
上 訴 人
即 被 告 癸○○
上列上訴人因常業竊盜案件，不服臺灣彰化地方法院93年度訴字
第1555號中華民國94年 6月22日第一審判決（起訴案號：臺灣彰
化地方法院檢察署93年度偵字第6879、7426、7585、7579、7910
號及併辦台灣台中地方法院檢察署94年度偵字第3636號），提起
上訴，本院判決如下：
主 文
原判決撤銷。
癸○○共同常業竊盜，處有期徒刑叁年陸月。扣案之活動鉗子壹支及剪刀肆支均沒收。
事 實
一、癸○○（原名林國棟）因違反肅清煙毒條例，曾入獄服刑， 於86年7月20日執行完畢（不構成累犯）。其因毒癮未除， 缺錢花用，竟與梁喬智（其後述犯行因前案確定判決效力所 及，經檢察官為不起訴處分）共同基於以竊盜為常業之犯意 聯絡，於附表所示之時間，攜帶癸○○所有客觀上可供兇器 使用之螺絲起子、活動鉗子及剪刀等物，前往附表所示之飲 料店，由梁喬智撬開店門後，進入店內剪斷用以固定機具之 鐵線及電線，而竊取飲料封口機、咖啡機、果汁機及其他財 物，癸○○則負責在外看守接應，或進入店內共同搬運財物 ，而竊得如附表所示財物，其中飲料封口機、咖啡機、果汁 機等機具，均交由梁喬智透過不詳管道銷售販賣予他人，以 換取現金供二人朋分花用，而恃此維生。嗣於93年9月8日上 午7時10分，在彰化縣彰化市○○路187號前，二人甫竊得附 表編號46、47所示財物之際，因癸○○行跡可疑，而為巡邏 警員查獲，並扣得癸○○所有供竊盜犯罪使用之活動鉗子1 支、剪刀4支等物，梁喬智則趁隙逃逸。
二、案經彰化縣警察局彰化分局移送台灣彰化地方法院檢察署檢 察官偵查起訴及台灣台中地方法院檢察署檢察官移送併案。 理 由
一、訊據上訴人即被告癸○○對於上開犯行坦承不諱，核與同案 被告梁喬智之供述及被害人賴素月、乙○○、未○○、甲○ ○、丙○○、天○○、子○○、辰○○、丁○○、巳○○、 戊○○、卯○○、丑○○、亥○○、戌○○、Ａ○○、申○ ○、地○○、黃○○、寅○○、宇○○、庚○○、玄○○、 Ｂ○○、辛○○、陳容正、午○○、宙○○、己○○、酉○ ○、陳湘雯、陳律嘉、彭美華、李順健、吳金益、蔡謝彩雲 、林倉男、陳素英、黃國欽、許致祥、吳建德、李秀娟、邱
國亮、林瑞陽、陳秀冠、陳宜岑、壬○○指訴之情節相符。 並有警員帶同被告前往犯罪地點查證之照片、被害人陳宜岑 、壬○○簽具之贓物認領保管單、被告與同案被告梁喬智二 人實施附表編號40之犯行時，遭店內監視錄影設備拍下竊盜 經過之翻拍畫面9張附卷可稽，且有活動鉗子1支及剪刀4支 扣案可資佐證，被告上開自白核與事實相符。
二、按刑法上之常業犯，係以同一犯罪行為之意思反覆為之，且 賴以維生即構成，並不以時間久暫及行為時別無其也正當職 業為要件。本件被告癸○○係失業在家，並因無收入而為前 開竊盜行為，於本院亦坦承該段時間以此維生（本院卷第40 頁），是被告癸○○顯有以之維生之常業犯意，本件事證明 確，被告犯行堪以認定，應予依法論科。
三、核被告癸○○所為，係犯刑法第322條之常業竊盜罪。被告 與梁喬智共同犯罪，彼此間有犯意聯絡及行為分擔，均為共 同正犯。除附表編號4、15、16、17、18、19、20、21、22 、24、33、34、35、36、37、38、39、40、41、42、43、44 、45、46、47之起訴部分外，其餘犯行與起訴部分有常業竊 盜之包括一罪關係，依審判不可分之原則，本院自得一併審 理，附此敘明。
四、原審認被告罪證明確，予以論罪科刑，固非無見。惟㈠原判 決犯罪事實欄記載尖刀4支，與主文記載剪刀4支不合，尚有 未洽。㈡原判決附表編號8竊得財物零錢1200元漏未記載； 附表編號20犯罪地點應為大同路1段171之1號（店名：粉紅 妹冷飲店）；附表編號28竊得財物現金300元漏未記載；附 表編號24犯罪地點應為彰化縣彰化市○○路229號；附表編 號29犯罪地點應為橘丼茶飲店、被竊財物應為飲料封口機1 台、咖啡機2台；附表編號30竊得財物應為飲料封口機2台。 ㈢原判決就起訴部分認與未起訴部分為連續犯之裁判上一罪 關係，與常業竊盜犯為包括一罪關係有所齟齬，容有未當。 ㈣被告與梁喬智亦曾共同持螺絲起子前往竊盜，業據被告供 明在卷，原判決未予認定，同有違誤。被告上訴意旨以原判 決量刑太重，指摘原判決不當，雖無理由，惟原判決既有上 開可議之處，自應由本院撤銷改判。爰審酌被告為一己之私 利，連續竊取他人財物，嚴重危害社會治安、人民生命財產 安全，本應嚴以重懲，並宣告強制工件，惟查被告目前身染 無法醫治之「後天免疫不全症候群」疾病（見中國醫藥學院 診斷證明書），其自述深感遭逢報應，已有悔意，又衡以被 告目前身體狀況，無法預見其何時可能發病而影響工作能力 ，不宜令入勞動處所與其他受刑人共同施以矯正處分，且被 告除施用毒品前科外，尚無其他犯罪紀錄，又到案後始終坦
承犯行，並向警方自白其他未查獲之部分，犯後態度良好， 因認處以有期徒刑3年6月，已足收懲儆之效，是不予宣告強 制工作，並判處如主文第2項所示之刑。
五、扣案之活動鉗子壹支及剪刀肆支為被告癸○○所有，並供犯 罪所用之物，業據被告供明在卷（原審卷第95頁背面），爰 依刑法38條第1項第2款之規定宣告沒收。至於供犯罪所用之 螺絲起子未扣案，為免執行困難，爰不諭知沒收。據上論結，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，刑法第28條、第322條、第38條第1項第2款，判決如主文。
本案經檢察官Ｃ○○到庭執行職務。
中 華 民 國 94 年 11 月 3 日 刑事第八庭 審判長法 官 羅 得 村
法 官 巫 政 松
法 官 紀 文 勝
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。
書記官 顏 子 良
中 華 民 國 94 年 11 月 7 日附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第322條
以犯竊盜罪為常業者，處一年以上七年以下有期徒刑。附表
┌──┬──────┬───────┬───┬──────────┐
│編號│犯罪時間 │犯罪地點 │被害人│ 竊 得 財 物 │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│1 │93年6月1日 │臺中縣大里市大│賴素月│飲料封口機1台 │
│ │ │明路227號（店 │ │ │
│ │ │名：嘟嘟茶行）│ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│2 │93年6月16日 │臺中市西區精誠│乙○○│飲料封口機1台 │
│ │ │路71號（店名：│ │ │
│ │ │茶窯泡沫紅茶精│ │ │
│ │ │誠店） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│3 │93年6月17日 │臺中市南區美村│未○○│飲料封口機2台 │
│ │ │路2段180號之2 │ │ │
│ │ │（店名：茶窯泡│ │ │
│ │ │沫紅茶美村店）│ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│4 │93年6月17日 │臺中市北區學士│甲○○│飲料封口機1台 │
│ │ │路192號(店名: │ │ │
│ │ │茶窯冷飲學士店│ │ │
│ │ │) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│5 │93年6月20日 │臺中縣霧峰鄉中│丙○○│飲料封口機1台、割草 │
│ │ │正路802號（店 │ │機2台、噴霧機2台、磅│
│ │ │名：卉紅飲料屋│ │秤1台、噴藥機1台 │
│ │ │） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│6 │93年6月間 │臺中市西屯區福│天○○│飲料封口機1台 │
│ │ │星路343號(店名│ │ │
│ │ │：清境清茶」）│ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│7 │93年6月間 │臺中縣豐原市中│子○○│飲料封口機1台 │
│ │ │山路426號（店 │ │ │
│ │ │名：桔葉茶舍）│ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│8 │93年6月間 │臺中縣潭子鄉雅│辰○○│飲料、布丁、零錢 │
│ │ │潭路1段99巷2號│ │1200元 ，共計2000元 │
│ │ │（店名荳典茶站│ │ │
│ │ │） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│9 │93年6、7月間│臺中縣龍井鄉新│丁○○│飲料封口機1台 │
│ │ │東村新興路53之│ │ │
│ │ │4號（店名：奇 │ │ │
│ │ │摩茶事） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│10 │93年6、7月間│臺中縣龍井鄉新│巳○○│飲料封口機1台 │
│ │ │東村新興路14巷│ │ │
│ │ │2號（店名：阿 │ │ │
│ │ │舍泡沫紅茶） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│11 │93年6、7月間│臺中市北區北平│戊○○│飲料封口機1台 │
│ │ │路2段87之2號（│ │ │
│ │ │店名：魔力點子│ │ │
│ │ │泡沫紅茶） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│12 │93年7月間 │臺中縣潭子鄉潭│卯○○│飲料封口機1台 │
│ │ │興路3段66號（ │ │ │
│ │ │店名：雪山茶站│ │ │
│ │ │） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│13 │93年7月4日 │臺中縣豐原市豐│丑○○│飲料封口機1台、現金 │
│ │ │陽路83號（店名│ │新臺幣10000元 │
│ │ │：茶地圖飲料店│ │ │
│ │ │） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│14 │93年7月6日 │臺中縣豐原市西│亥○○│飲料封口機2台 │
│ │ │勢路123號（店 │ │ │
│ │ │名：意大虹茶品│ │ │
│ │ │店） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│15 │93年7月9日 │彰化縣員林鎮和│戌○○│飲料封口機1台 │
│ │ │平街20之2號（ │ │ │
│ │ │店名：七口婆姨│ │ │
│ │ │冷飲店） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│16 │93年7月12日 │南投縣草屯鎮碧│Ａ○○│飲料封口機1台、咖啡 │
│ │ │山路58號 (店名│ │機1台、皮包1箱 │
│ │ │：鮮果町冷飲店│ │ │
│ │ │) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│17 │93年7月16日 │南投縣草屯鎮中│申○○│飲料封口機1台、零錢 │
│ │ │正路766號(店名│ │約1000元、數位相機1 │
│ │ │：茶窯冷飲中正│ │台 │
│ │ │店) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│18 │93年7月17日 │彰化縣員林鎮三│地○○│飲料封口機1台、手機 │
│ │ │民東街93號(店 │ │2支、零錢約2000元 │
│ │ │名：活力點子冷│ │ │
│ │ │飲店） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│19 │93年7月17日 │彰化縣員林鎮黎│黃○○│飲料封口機1台、咖啡 │
│ │ │明里光明街200 │ │機1台、遙控汽車1台、│
│ │ │號(店名：海豚 │ │現金10000元 │
│ │ │灣複合餐飲店) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│20 │93年7月17日 │彰化縣員林鎮大│寅○○│飲料封口機2台、LG床 │
│ │ │同路1段171之1 │ │頭音響一組 │
│ │ │號(店名：粉紅 │ │ │
│ │ │妹冷飲店） │ │ │
│ │ │ │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│21 │93年7月18日 │彰化縣員林鎮中│宇○○│飲料封口機1台、咖啡 │
│ │ │山路2段25號(店│ │機1台、現金6000元 │
│ │ │名：聖瓏咖啡冷│ │ │
│ │ │飲店) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│22 │93年7月21日 │南投縣草屯鎮碧│庚○○│飲料封口機1台、電子 │
│ │ │山路54號 (店名│ │秤1台 │
│ │ │：得億鮮果汁冷│ │ │
│ │ │飲店) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│23 │93年7月25日 │臺中市○○路3 │玄○○│飲料封口機1台 │
│ │ │段300之105號（│ │ │
│ │ │店名：生活風味│ │ │
│ │ │茶飲） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│24 │93年7月26日 │彰化縣彰化市三│Ｂ○○│飲料封口機2台、現金 │
│ │ │民路229號 (店 │ │3000元 │
│ │ │名：鮮綠茶飲) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│25 │93年7月間 │臺中市南區高工│辛○○│飲料封口機1台 │
│ │ │路145號（店名 │ │ │
│ │ │：麥味登早餐店│ │ │
│ │ │） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│26 │93年6、7月間│臺中縣大里市益│陳容正│飲料封口機1台 │
│ │ │民路2段29號（ │ │ │
│ │ │店名：阿舍泡沫│ │ │
│ │ │紅茶店） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│27 │93年7月間 │臺中縣大里市成│午○○│飲料封口機2台 │
│ │ │功路487號（店 │ │ │
│ │ │名：美又美早餐│ │ │
│ │ │店） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│28 │93年7月間 │臺中縣后里鄉三│宙○○│飲料封口機2台、現金 │
│ │ │豐路227之1號（│ │300元 │
│ │ │店名：茶窯泡沫│ │ │
│ │ │紅茶店） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│29 │93年7月間 │臺中縣豐原市中│己○○│飲料封口機1台、咖啡 │
│ │ │正路91號（店名│ │機2台 │
│ │ │：橘丼茶飲店）│ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│30 │93年7月間 │臺中縣潭子鄉勝│酉○○│飲料封口機2台、 │
│ │ │利路217號（店 │ │ │
│ │ │名：杯樂泡沫紅│ │ │
│ │ │茶店） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│31 │93年7月間 │臺中縣潭子鄉勝│陳湘雯│飲料封口機1台、收銀 │
│ │ │利路175號（店 │ │機1台、現金2000元 │
│ │ │名：活力多冰沙│ │ │
│ │ │、果汁、茶專賣│ │ │
│ │ │店） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│32 │93年8月5日 │臺中縣大肚鄉文│陳律嘉│飲料封口機2台、打氣 │
│ │ │昌路1段52號（ │ │機1台、咖啡機1台、時│
│ │ │店名：杯樂飲料│ │鐘1個、手推車1台、現│
│ │ │店） │ │金2500元 │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│33 │93年8月6日 │彰化縣彰化市南│彭美華│飲料封口機1台、現金 │
│ │ │瑤路289號(店名│ │6000元 │
│ │ │：桔子小站) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│34 │93年8月6日 │彰化縣彰化市南│李順健│飲料封口機1台 │
│ │ │郭路173號對面 │ │ │
│ │ │(店名：茶舖) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│35 │93年8月7日 │彰化縣彰化市太│吳金益│飲料封口機4台、果汁 │
│ │ │平街64號(店名 │ │機4台 │
│ │ │：杯樂泡沫紅茶│ │ │
│ │ │) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│36 │93年8月7日 │彰化縣彰化市民│蔡謝彩│飲料封口機2台 │
│ │ │生路124號(店名│雲 │ │
│ │ │：傻瓜冰茶） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│37 │93年8月9日 │彰化縣彰化市三│林倉男│飲料封口機1台 │
│ │ │民路144號(店名│ │ │
│ │ │：典記茶舖) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│38 │93年8月12日 │臺中市○○路1 │陳素英│飲料封口機1台、手機2│
│ │ │段275號(店名：│ │支 │
│ │ │八號茶舖冷飲店│ │ │
│ │ │） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│39 │93年8月25日 │臺南縣新營市民│黃國欽│飲料封口機2台 │
│ │ │權路40之1號(店│ │ │
│ │ │名：七米街茶舖│ │ │
│ │ │冷飲店) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│40 │93年8月26日 │臺南縣新營市民│許致祥│飲料封口機2台、冰砂 │
│ │ │治路6之1號(店 │ │機1台、音響1部 │
│ │ │名：綠青蛙冷飲│ │ │
│ │ │店) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│41 │93年8月26日 │臺南縣新營市大│吳建德│飲料封口機1台、電子 │
│ │ │同路7號(店名：│ │秤1台、現金1290元、 │
│ │ │五一茶舖冷飲店│ │手機1支 │
│ │ │) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│42 │93年8月26日 │臺南縣新營市復│李秀娟│飲料封口機2台、現金 │
│ │ │興路97號(店名 │ │1800元 │
│ │ │：傑克小子茶舖│ │ │
│ │ │冷飲店） │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│43 │93年8月31日 │彰化縣田中鎮中│邱國亮│飲料封口機1台 │
│ │ │州路1段191號( │ │ │
│ │ │店名：草本一族│ │ │
│ │ │) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│44 │93年8月31日 │彰化縣田中鎮南│林瑞陽│飲料封口機1台、現金 │
│ │ │北街47號(店名 │ │2500元、原料5000元 │
│ │ │：休閒小站) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│45 │93年8月31日 │彰化縣田中鎮中│陳秀冠│飲料封口機3台 │
│ │ │州路1段234號( │ │ │
│ │ │店名：三合院茶│ │ │
│ │ │飲店) │ │ │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│46 │93年9月8日 │彰化縣員林鎮南│陳宜岑│飲料封口機2台、硬幣 │
│ │ │昌路3號(店名：│ │1000元、紙鈔7000元、│
│ │ │茶菓子王） │ │養樂多40瓶 │
├──┼──────┼───────┼───┼──────────┤
│47 │93年9月8日 │彰化縣彰化市民│壬○○│飲料封口機1台 │
│ │ │族路272號(店名│ │ │
│ │ │：客棧茶饌) │ │ │
└──┴──────┴───────┴───┴──────────┘
Ａ
南投縣草屯鎮○
○路54號 (店名
：得億鮮果汁冷
飲店)