臺灣臺中地方法院刑事判決
112年度訴字第1638號
公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官
被 告 廖又諺
選任辯護人 李仲景律師(法扶律師)
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11
2年度偵字第24245號），本院判決如下：
主 文
丙○○犯販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品未遂罪，處有期徒刑貳年。
扣案如附表編號1、3所示之物，均沒收之。
犯罪事實
一、丙○○明知4-甲基甲基卡西酮(4-Methylmethcathinone、Meph edron、4-MMC)及甲基-N,N-二甲基卡西酮(Methy1-N,N-Dime thylcathinone)均係屬毒品危害防制條例列管之第三級毒品， 依法不得販賣，竟意圖營利，基於販賣第三級毒品而混合二 種以上毒品之犯意，自民國112年5月14日起，以社群網站Tw itter帳號「@TingYoYa」、暱稱「A-Ting阿霆」，設定個人 公開介紹內容為「#台中裝備商喲#音樂課#強人所男」等語 ，又於其他Twitter使用者帳號下公開留言「04裝備商 私」 、「04裝備 私」、「04【糖果符號】私」、「04找裝備嗎 」等內容，使登入Twitter之不特定人均得閱覽知悉，藉此 對外散布兜售毒品之訊息。經警於網路巡邏發現後，即自112 年5月18日中午12時50分許，使用Twitter及通訊軟體微信， 喬裝為買家向丙○○(持如附表編號3行動電話聯繫)佯稱欲購 買上開毒品，雙方談妥以新臺幣(下同)1萬3,000元之代價交 易含有上開2種第三級毒品成分之毒品咖啡包20包，並相約 交易之時間及地點，丙○○遂於同日下午7時55分許，駕駛車 牌號碼000-0000號自用小客車，至臺中市○○區○○路000號前 ，與喬裝購毒者之警員見面，並將如附表編號1所示混合毒品 咖啡包之其中20包交付無買受真意之警員，警員旋表明身分 以現行犯將丙○○逮捕，而販賣未遂，並扣得如附表編號1至3 所示之物。
二、案經臺中市政府警察局霧峰分局(下稱霧峰分局)報告臺灣臺 中地方檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由
㈠上開犯罪事實，業據被告丙○○於警詢、偵訊及審判中坦承不 諱(偵卷第31頁至第42頁、第119頁至第120頁、本院卷第69 頁至第76頁、第111頁)，並有員警職務報告書、霧峰分局11 2年5月18日扣押筆錄、扣押物品目錄表、被告丙○○扣案手機 通聯對話紀錄翻拍照片、毒品案件被告通聯紀錄表在卷可稽 （偵卷第29頁、第47頁至第55頁、第59頁至第63頁、第75頁 至第95頁、第99頁)，且扣案如附表編號1所示毒品咖啡包經 檢驗結果，檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮(4-Methylmet hcathinone、Mephedron、4-MMC)、甲基-N,N-二甲基卡西酮 (Methy1-N,N-Dimethylcathinone)之成分，有衛生福利部草 屯療養院112年5月31日、同年6月8日鑑驗書在卷可憑（偵卷 第127頁、第129頁），復有如附表編號3所示行動電話扣案 可佐，足認被告之自白與事實相符，可信為真實。 ㈡販賣混合上開2種第三級毒品成分之毒品咖啡包係違法行為， 非可公然為之，有其獨特之販售通路及管道，復無公定價格 ，容易增減分裝之份量，而每次買賣之價量，可能隨時依雙 方關係深淺、資力、需求量及對行情之認知、來源是否充裕 、查緝鬆嚴、購買者被查獲時供述購買對象之可能風險評估 等，而異其標準，非可一概而論，且販賣者從各種「價差」 或「量差」或「純度」謀取利潤方式，亦有差異，然其所圖 利益之非法販賣行為目的，則無二致，從而，除行為人記有 帳冊、價量而足資認定其實際獲利外，委難查得實情，是以 ，縱未確切查得販賣賺取之實際差價，但除別有事證，足認 係按同一價格轉讓，確未牟利外，應認行為人交付毒品予購 毒者之際，實有獲取利益。故凡為販賣之不法行為者，其販 入之價格必較售出之價格低廉，而有從中賺取買賣差價牟利 之意圖及事實，應屬符合論理法則而不違背社會通常經驗之 合理判斷。查被告對於販賣第三級毒品為檢警機關嚴予取締 之犯罪行為當知之甚詳，倘無從中賺取差價，豈有甘冒涉犯 販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品罪刑之重典，特意於 約定地點親自與購毒者交易本案之毒品咖啡包之理，足認被 告主觀上確有營利之意圖甚明。
㈢綜上，本案事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科。二、論罪科刑之理由
㈠109年7月15日修正施行之毒品危害防制條例增定第9條第3項 規定：「犯前5條之罪（即毒品危害防制條例第4條至第8條 ）而混合2種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定 刑，並加重其刑至二分之一。」該條項所稱之「混合」，係 指將2種以上之毒品摻雜調合，無從區分而言（如置於同一 包裝）。考其立法目的，係因目前毒品查緝實務，施用混合
毒品之型態日益繁多，且因混合毒品之成分複雜，施用後所 造成之危險性及致死率均高於施用單一種類者，為加強遏止 混合毒品之擴散，爰增定犯毒品危害防制條例第4條至第8條 之罪，而有混合2種以上毒品之情形者，加重其刑至二分之 一。此規定係就犯罪類型變更之個別犯罪行為予以加重，當 屬刑法分則加重之性質而成為另一獨立之罪。經查，本案扣 得之毒品咖啡包內橙色粉末送鑑定結果確混合第三級毒品4- 甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮，係同一包裝內 摻雜調合有2種以上之毒品，自屬該條項所稱之混合2種以上 之毒品，而有該規定之適用。
㈡核被告所為，係犯毒品危害防制條例第9條第3項、第4條第6 項、第3項之販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品未遂罪 。
㈢刑之加重及減輕
⒈被告販賣之毒品係混合二種以上第三級毒品之毒品咖啡包， 應依毒品危害防制條例第9條第3項規定，加重其刑。 ⒉犯第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕其 刑，為毒品危害防制條例第17條第2項所明定。查被告於警 詢、偵查及審判中就犯罪事實均自白，爰依法減輕其刑。 ⒊被告已著手於販賣第三級毒品而混合二種以上毒品行為之實 行，然因喬裝為買家之員警並無實際購入之真意而不遂，為 未遂犯，爰依刑法第25條第2項之規定，按既遂犯之刑度減 輕其刑。
⒋犯第4條至第8條、第10條或第11條之罪，供出毒品來源，因 而查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑，毒品危害防制 條例第17條第1項定有明文。查被告固於警詢時供稱其毒品 來源，惟經本院函詢結果，警方表示並無其他具體事證可供 追查，本案未因被告供述查獲毒品上游等情，有霧峰分局11 2年10月22日函及所附職務報告在卷可參(本院卷第91頁、第 93頁)，是被告本案犯行並未查獲上手，無前開減刑規定之 適用。
⒌辯護人另稱本案被告販賣毒品數量及價金微量，與常見之毒 梟抑或盤商顯屬有別，如逕以其所犯條文罪責評價，無疑造 成情輕法重之憾，被告復無販賣毒品前科紀錄，容有刑法第 59條適用餘地等語(本院卷第65頁、第114頁)。惟刑法第59 條規定之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因與環境， 在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告法定最低度 刑，猶嫌過重者，始有其適用。查被告係在社群網站刊登兜 售訊息，若非警方及時查獲，流通危險性極高，依其犯罪情 狀，尚無引起社會一般同情之處，且被告因符合數項法定減
輕事由，刑度已獲減輕，而無情輕法重，縱使量處最低度刑 猶嫌過重之情形，難認有刑法第59條規定之適用，辯護人此 部分主張，尚無可採。
⒍被告同時具有上述加重及2種減輕事由，依刑法第70條、第71 條規定，先加重後遞減之。
㈣爰審酌被告明知販售毒品予他人將造成施用者生理成癮、心 理依賴，且危害身體健康，竟無視政府杜絕毒品犯罪之禁令 ，著手為販賣第三級毒品而混合二種以上毒品犯行，所為應 予非難。又考量被告著手販賣毒品之種類、數量，本案未及 賣出即為警查獲，尚未對社會大眾產生具體之損害等情節； 另參以被告前科素行，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷 可參，與其自陳大學畢業，從事鷹架工程，日薪2,000元等 一切情狀(本院卷第167頁、第168頁)，量處如主文所示之刑 。
三、沒收
⒈扣案如附表編號1所示之毒品咖啡包，為被告所持有供本案販 賣及販賣所剩餘，經被告陳述在卷(本院卷第110頁)，均屬 違禁物，而存放上開毒品咖啡包之包裝袋與其內毒品難以完 全析離，應併視為違禁物，均應依刑法第38條第1項規定， 不問屬於犯罪行為人與否，諭知沒收。
⒉扣案如附表編號3所示行動電話，為被告所有供與佯為買家之 警員聯繫毒品交易所使用之物，經被告自承確實(本院卷第1 10頁)，應依毒品危害防制條例第19條第1項之規定宣告沒收 。
⒊扣案如附表編號2所示大麻為被告供自己施用所用(偵卷第38 頁、本院卷第76頁)，與本案犯行無關，故不予宣告沒收。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官甲○○提起公訴，檢察官乙○○到庭執行職務。中 華 民 國 112 年 12 月 21 日
刑事第十一庭 審判長法 官 丁智慧
法 官 黃品瑜
法 官 黃麗竹
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 李政鋼
中 華 民 國 112 年 12 月 21 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
毒品危害防制條例第9條
成年人對未成年人販賣毒品或犯前三條之罪者，依各該條項規定加重其刑至二分之一。
明知為懷胎婦女而對之販賣毒品或犯前三條之罪者，亦同。犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一。
附表：扣案物
編號 物品名稱 數量 鑑驗結果 1 毒品咖啡包 26包(含包裝袋26只) 1.檢品外觀：標示「G7」白色包裝(內含橙色粉末) 2.檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮(4-Methylmethcathinone、Mephedron、4-MMC)及甲基-N,N-二甲基卡西酮(Methy1-N,N-Dimethylcathinone)成分 3.4-甲基甲基卡西酮檢出純度5.9％，驗前總淨重52.8792公克，總純質淨重3.1199公克；甲基-N,N-二甲基卡西酮純度﹤1％ 2 大麻 1包 1.檢品外觀：煙草 2.檢出第二級毒品大麻成分(Cannabis、Marijuana、Marihuana) 3.驗餘淨重：1.4157公克 3 行動電話 1支(含門號0000000000號SIM卡1張) 無