臺灣新北地方法院刑事判決
112年度訴字第1068號
公 訴 人 臺灣新北地方檢察署檢察官
被 告 周正澧
選任辯護人 王聖傑律師
葉泳新律師
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11
2年度偵字第34676號），本院判決如下：
主 文
一、周正澧犯如附表一主文欄所示之罪，各處如附表一主文欄所 示刑。應執行有期徒刑參年貳月。
二、未扣案如附表一交易金額欄所示之犯罪所得均沒收，於全部 或一部不能沒收或不宜執行沒收時，均追徵其價額。三、扣案如附表二所示之手機均沒收。
犯罪事實
一、周正澧明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第 2款所列之第二級毒品，不得非法販賣及持有，竟基於意圖 營利而販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，以通訊軟體TE LEGRAM為聯絡之工具，分別於附表一所示之時間及地點，以 附表一所示之價格，販賣如附表一所示數量之第二級毒品甲 基安非他命予張武漢，並完成交易。嗣經警於民國112年5月 3日持本院核發之搜索票及臺灣新北地方檢察署檢察官核發 之拘票，在新北市○○區○○路000號前將周正澧拘提到案，並 搜索扣得如附表二所示之手機2支，始悉上情。二、案經新北市政府警察局新莊分局報告臺灣新北地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
一、證據能力有無之判斷：
㈠按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項定有明文。 證人張武漢於警詢中所為之陳述，屬審判外之陳述，經被告 之辯護人爭執其證據能力（見本院卷第65頁），而檢察官並 未主張前開證人於警詢證述有何例外得為證據之情形，依刑 事訴訟法第159條第1項之規定，自不得為證據。 ㈡次按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159 條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作 為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認
為適當者，亦得為證據，刑事訴訟法第159條之5第1項定有 明文。本判決其餘所引被告以外之人於審判外之陳述，雖屬 傳聞證據，然被告及其辯護人均同意作為證據（見本院卷第 65頁），本院審酌上開證據資料作成時之情況，尚無違法不 當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認為以之作為證據應屬適當 ，爰依刑事訴訟法第159條之5第1項規定，認有證據能力。二、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
㈠上開犯罪事實，除附表一編號3之交易金額及證人張武漢是否 積欠被告周正澧交易金額外，其餘業據被告於警詢、偵查、 本院準備程序及審理時均坦承不諱（見偵卷第15至17頁；本 院卷第63至68、119至127頁），核與證人張武漢於偵查及本 院審理中之證述情節大致相符（他卷第117至119頁；本院卷 第120至122頁），復有TELEGRAM通訊軟體對話紀錄翻拍照片 （偵卷第67至85頁）、監視器錄影畫面截圖（偵卷第56頁背 面至63頁）、本院搜索票及新北市政府警察局新莊分局搜索 扣押筆錄、扣押物品目錄表（偵卷第29至34頁）、搜索現場 照片及扣案物品照片（偵卷第42至51頁）在卷可稽，此外， 亦有扣案如附表二所示手機2支在案為憑，此部分事實堪以 認定。
㈡被告固於本院準備程序中辯稱：附表一編號3之交易金額原約 定為新臺幣（下同）4,000元，但到現場時我說算張武漢3,5 00元，且附表一所示3次交易張武漢都沒有當場給錢，仍積 欠我交易金額共6,000元迄今未還等語（見本院卷第64頁） 。然證人張武漢於檢察官偵訊及本院審理時具結證稱：附表 一所示3次交易我都有當面將如附表一所示之現金給被告， 一手交錢一手交貨，我之前曾經有欠被告藥（指毒品）錢， 但那是更之前的藥，不是附表一那三次，那三次我都有給錢 等語（他卷第117至119頁；本院卷第120至122頁）等語明確 。參以被告與證人張武漢於TELEGRAM通訊軟體對話紀錄翻拍 照片顯示，112年2月23日20時43分證人張武漢向被告（即暱 稱「輸輸陳」）稱「明天確認可以給你啦、我是要給你多少 、怎麼給你」，被告回覆「我覺得，等要還我的錢有在你手 上時再談下去，現在說的再好聽，都跟屁一様」，證人張武 漢回稱「好吧、抱歉、造成您困擾」，證人張武漢復向被告 稱「信我一次、幫我一個忙、星期六幫我騙我媽媽」，被告 回覆「我幹嘛騙你媽」，證人張武漢稱「就說我欠你錢、一 萬五阿」，被告回覆「你本來就欠我錢」，證人張武漢稱「 對啦、金額只是拉高、拜託一下啊」，被告回覆「所以明天 也是沒還」（偵卷第67至68頁）；112年2月25日10時24分證 人張武漢向被告稱「那你今晚是要還我錢還是？」，證人張
武漢回覆「是的、哥、那你方便來找我嗎、拿一千五的雞」 ，被告稱「我13：30才有空」、「你是要1.5的雞肉飯是嗎 」，證人張武漢回稱「哥我要現今給你一千五、然後可以跟 你借五百元嗎、總共兩千」，被告回稱「你現金部份沒問題 ，借你500那沒辦法，前帳未清」，證人張武漢稱「晚上給 你五百一起給」，被告稱「剛到家，有借有還再借不難，換 成你是我相信前帳未清時你也不會再借，信用無價」、「要 就15現金，要不就等晚上再2張現金，快回覆，不然我要去 上班了」，證人張武漢回稱「要、你晚上記得有空」，被告 稱「所以你身上有15的現金是嗎」，證人張武漢回「嗯、你 給他2、你有戶頭嗎、我叫人再會五百」，被告「如果等一 下到了，只要少一元，不夠15，我會當場翻臉，我沒戶頭」 （偵卷第74至76頁）；112年2月25日23時39分證人張武漢向 被告稱「哥、還是、四千一様、給你、我五百不賺了」，被 告回覆「好，我手上這最後一單送完，就回家拿過去」，2 月26日凌晨0時07分被告稱「人呢、我下班要回去了」，證 人張武漢回「好、到了打給我、你到哪裡了」，被告問「30 分鐘內、確定有夠4張嗎、為什麼不回答」，證人張武漢則 回傳拍攝有4張新臺幣1000元之照片傳送給被告（偵卷第82 至85頁），是依上開對話可知，證人張武漢於112年2月23日 前即已積欠被告金錢尚未還清，故被告自此不再讓證人張武 漢積欠毒品金錢，嗣後交易被告均要求證人張武漢以現金交 付毒品價金，否則不予交易，附表一編號3所示交易最後則 以4,000元為現金交易。
㈢佐以被告於偵訊時亦自承：張武漢有跟我借過6,000元，還沒 有還我，我有跟他要過，但他沒有還我；他拍4,000元給我 看是因為他很常錢沒有給我，我要確認他有現金我才敢跟他 交易等語（見偵卷第102頁），益徵附表一所示3次毒品交易 價金證人張武漢亦均已交付，證人張武漢縱積欠被告金錢， 亦與附表一所示之3次毒品交易價金無涉。被告雖提出被證1 被告與證人張武漢4月9日（年份不詳）之對話紀錄（見本院 卷第137頁），指證人張武漢向被告稱「好吧那沒關係。我 只是要說啦我十號就算補助沒來我已經有打算要怎樣環著六 千」等語，然此對照上開證人證述、被告供述及對話紀錄， 僅能佐證證人張武漢有積欠被告6,000元之情，尚難認被告 前揭辯解為真。
㈣復按販賣毒品係違法行為，非可公然為之，且有其獨特之販 售通路及管道，復無一定之公定價格，容易增減分裝份量， 是其各次買賣之價格，當亦各有差異，或隨供需雙方之資力 、關係之深淺、需求之數量、貨源之充裕與否、販賣者對於
資金之需求程度如何，以及政府查緝之態度，為各種不同之 風險評估，而為機動性之調整，是其價格標準，自非一成不 變，且販賣者從各種「價差」或「量差」或「純度」謀取利 潤方式，亦有差異，然其所圖利益之非法販賣行為目的，則 屬相同，並無二致。況依一般民眾普遍認知，毒品價格非低 、取得不易，且毒品之非法交易，向為政府查禁森嚴且重罰 不寬貸，衡情倘非有利可圖，絕無平白甘冒被嚴查重罰高度 風險之理。從而，舉凡有償交易，除足反證其確另基於某種 非圖利本意之關係外，通常尚難因無法查悉其買進、賣出之 差價，而推諉無營利之意思，或阻卻販賣犯行之追訴（最高 法院111年度台上字第4815號刑事判決要旨參照）。查被告 從事販賣第二級毒品之犯行3次，為此頻密通訊收錢交毒之 歷程，而支付勞力時間費用，及甘冒嚴查重罰高度之風險， 衡情有利可圖，佐以被告於警詢中亦供稱其販賣甲基安非他 命原因為缺錢等情無訛（見偵卷第16頁反面），足認被告就 本案販賣甲基安非他命之犯行，確係出於營利之意圖無疑。 是以，依前開補強證據已足資擔保被告於偵審所為之任意性 自白具有相當程度之真實性，而得確信其前述自白之犯罪事 實確屬真實。從而，自得依其前述自白及各該補強證據，認 定其確實於分別前開時、地，意圖營利販賣甲基安非他命之 犯行。
㈤綜上所述，本案事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科 。
三、論罪科刑：
㈠核被告所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第 二級毒品罪（如附表一所示，共3罪）。被告各次販賣前持 有第二級毒品之低度行為，皆應為販賣之高度行為吸收，均 不另論罪。被告所犯上開3罪間，犯意各別，行為互殊，應 予分論併罰。
㈡刑之減輕事由：
⒈毒品危害防制條例第17條第2項：
被告於偵查及審判中就本案全部犯行均自白犯罪，業如前述 ，爰均依毒品危害防制條例第17條第2項規定，減輕其刑。 ⒉被告雖供稱本案毒品來源為真實姓名年籍不詳、綽號「長春 」之人，然檢警並未因此而查獲其他正犯或共犯等情，有臺 灣新北地方檢察署112年9月20日回函、新北市政府警察局新 莊分局112年10月31日回函暨職務報告附卷可考（見本院卷 第59、113至115頁），核與毒品危害防制條例第17條第1項 關於供出上游因而查獲之減免其刑規定不符，併此敘明。 ⒊適用刑法第59條酌減其刑規定之說明：
⑴按刑法第59條所規定之酌量減輕其刑，係裁判上之減輕，必 以犯罪之情狀可憫恕，認為宣告法定最低度之刑猶嫌過重者 ，始有其適用；如別有法定減輕之事由，應先依法定減輕事 由減輕其刑後，猶嫌過重時，始得為之（最高法院105年度 台上字第952號、102年度台上字第3444號裁判意旨同此見解 ）。又販賣第二級毒品之法定刑為10年以上有期徒刑，得併 科1,500萬元以下罰金，然同為販賣第二級毒品之人，其犯 罪情節、手段、販賣毒品之數量、種類均未必盡同，其行為 所造成危害社會之程度自屬有異，法律科處此類犯罪，所設 之法定最低本刑卻同為「10年以上有期徒刑」，不可謂不重 。
⑵經查，被告販賣第二級毒品之犯行，固應非難，然被告於偵 審中始終坦承犯行，可知仍有相當悔意，被告所犯如附表一 所示販賣第二級毒品各罪，所為自無可取，惟衡其販賣毒品 之次數不多，販賣對象亦僅有證人張武漢，非販售毒品予不 特定人或特定多數人，顯現惡性及犯罪情節與大盤或中盤販 毒集團或毒梟嚴重危害社會治安之情形自是有別，依其犯罪 情節，相較所犯毒品危害防制條例第4條第2項之法定刑，經 以前述同條例第17條第2項減刑，縱科以法定最低度刑5年， 猶嫌過重，爰依刑法第59條之規定，就如附表一所示販賣第 二級毒品各罪，均酌量減輕其刑，並依法遞減輕之。四、爰審酌甲基安非他命屬毒品危害防制條例規定之第二級毒品 ，均具有成癮性、濫用性及對社會危害性，成癮則有戒除之 難，邇來濫用成風，得以輕易購入，流毒無窮，長期、深度 戕害國民健康、身心及危害財產乃至家庭幸福等諸般法益甚 深重，並易滋養衍生性之犯罪，損傷國力既是不容低估，影 響深遠亦難期立時可復，被告前有因施用毒品案件經觀察勒 戒、強制戒治之紀錄，仍無視禁令，本次為求攫取販毒利益 而販賣甲基安非他命3次，顯見沉溺於毒品的世界，實為不 該，兼衡其於偵查中終能坦承犯行，且於本院審判中始終自 白犯罪，暨衡酌其教育程度為國中肄業、現從事外送、有父 母需扶養之家庭生活狀況、經濟狀況等一切情狀，分別量處 如主文所示之刑暨定其應執行刑。
五、沒收：
㈠如附表一交易金額欄所示各次販賣毒品價金，為被告各次販 賣毒品之犯罪所得，雖未扣案，仍應依刑法第38條之1第1項 前段、第3項規定宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜 執行沒收時，追徵其價額。
㈡按犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項 之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，均
沒收之，毒品危害防制條例第19條第1項定有明文。扣案如 附表二所示之手機2支均為被告與證人張武漢聯繫毒品事宜 所用之物，為被告自承在卷（見本院卷第64至65頁），復有 通訊軟體對話紀錄翻拍照片（偵卷第67至85頁）為佐，屬供 本案犯罪所用之物，是依上開規定，均宣告沒收。 ㈢至其餘扣得之毒品安非他命、海洛因，無證據證明與本案犯 行有關，爰不於本案宣告沒收，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官彭毓婷提起公訴，檢察官王堉力到庭執行職務。中 華 民 國 112 年 12 月 20 日 刑事第八庭 審判長法 官 何燕蓉
法 官 林翊臻
法 官 陳秋君
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 連思斐
中 華 民 國 112 年 12 月 20 日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表一：
編號 時間 地點 交易毒品種類重量 交易金額 (新臺幣) 主文欄 1 112年2月24日1時6分許 新北市新莊區新樹路證人張武漢之住處社區販賣機前 甲基安非他命0.3公克 1,000元 周正澧犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑貳年捌月。 2 112年2月25日14時22分許 同上 甲基安非他命0.5公克 1,500元 周正澧犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑貳年捌月。 3 112年2月26日0時55分許 同上 甲基安非他命1公克 4,000元 周正澧犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑貳年捌月。 附表二：
編號 扣案物 數量 1 SAMSUNG手機 1支（IMEI：000000000000000/06、000000000000000/06，含門號0000000000號SIM卡1張） 2 SAMSUNG手機 1支（IMEI：000000000000000/20、000000000000000/20，含香港門號00000000000000號SIM卡1張）