臺灣彰化地方法院彰化簡易庭民事判決
112年度彰簡字第491號
原 告 許銘泰
訴訟代理人 梁家豪律師
被 告 賴文章
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國112年11月9
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將如附表所示抵押權設定登記予以塗銷。訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法 第386條所列各款事由，爰依原告之聲請，由其一造辯論而 為判決。至訴外人陳炎珠雖於本院民國112年11月9日言詞辯 論終結後具狀陳稱略以：其為被告之前妻，被告先前曾要求 其提醒出庭之事，但因近期事務繁忙且有病在身，一時疏忽 忘記提醒被告出庭事宜，希望再給予機會等語（見本院卷第 97頁），惟此部分無論是否屬實，經核屬被告個人之可歸責 事由，無從認定其未能到庭乃出於正當理由，併予敘明。二、原告主張：原告現為附表所示土地之所有權人，該土地於72 年5月18日設定擔保債權總金額本金最高限額新臺幣（下同 ）150,000元之抵押權登記予被告（詳如附表抵押權登記內 容欄所載，下稱系爭抵押權），而系爭抵押權所擔保之上開 債權（下稱系爭債權）於存續期間屆滿即73年5月15日確定 而成為普通抵押權，被告至遲於該時點即可行使請求權，因 此自73年5月15日起算，系爭債權已罹於15年之消滅時效， 被告又未於消滅時效完成5年內實行系爭抵押權，該抵押權 亦因除斥期間經過而消滅，然系爭抵押權之設定登記未經塗 銷，有礙原告所有權之行使，被告自應將系爭抵押權登記予 以塗銷，爰依民法第767條第1項中段、第821條之規定，提 起本件訴訟等語。並聲明：如主文第1項所示。三、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為任何聲明或陳 述。
四、得心證之理由：
（一）原告主張其為附表所示土地之所有人，且該土地為擔保系 爭債權，曾於前揭時間設定系爭抵押權登記予被告等情， 業據提出與其所述相符之土地登記第一類謄本為證；而被 告經合法通知，亦未於言詞辯論期日到場，或提出書狀為 何聲明或陳述。是本院審酌原告提出之前揭證據，堪認原 告上開主張為真實。
（二）按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；各共有人 對於第三人，得就共有物之全部為本於所有權之請求。但 回復共有物之請求，僅得為共有人全體之利益為之，民法 第767條第1項中段、第821條分別定有明文。所謂妨害者 ，包括阻礙所有人之圓滿行使其所有權之事實而言，如土 地所有權上附有不得行使之抵押權之情形。又按請求權， 因15年間不行使而消滅；以抵押權擔保之債權，其請求權 已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5年 間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125條前段 、第880條分別定有明文，是抵押權因其所擔保債權之請 求權之消滅時效完成及上開除斥期間之經過即歸於消滅（ 最高法院89年度台上第1476號民事判決意旨參照）。再按 最高限額抵押權所擔保之原債權，除本節另有規定外，因 約定之原債權確定期日屆至而確定，民法第881條之12第1 項第1款亦有明文。另按最高限額抵押權確定後，即成為 普通抵押權，其從屬性因而回復，其所擔保之債權即為確 定時存在且於不逾最高限額之擔保範圍內為特定債權（最 高法院91年度台上字第641號民事判決意旨參照）。
（三）經查，系爭抵押權所擔保之系爭債權，其存續期間至73年 5月15日，是系爭債權已因存續期間屆至而確定。因此無 論系爭債權是否經清償完畢，最高限額抵押權確定後，即 成為普通抵押權，其從屬性因而回復，如以請求權15年之 時效期間計算，該債權請求權於88年5月15日已時效完成 ，然被告仍未於5年內實行系爭抵押權，則依前揭規定及 說明，系爭抵押權已因除斥期間經過而消滅。惟附表所示 土地現仍有系爭抵押權登記存在，顯與實際權利狀態不符 ，且對原告之所有權有所妨害，是原告依民法第767條第1 項中段及第821條前段規定，請求被告塗銷系爭抵押權， 於法自屬有據。
五、綜上所述，原告依民法第767條第1項中段、第821條前段之 規定，請求判決如主文第1項所示，為有理由，應予准許。六、本件係適用簡易程序訴訟所為被告敗訴之判決，本應依職權 宣告假執行。惟按命債務人為一定之意思表示之判決確定或 其他與確定判決有同一效力之執行名義成立者，視為自其確 定或成立時，債務人已為意思表示，強制執行法第130條第1 項定有明文。本件原告請求被告塗銷抵押權設定登記，係命 被告為一定之意思表示，於判決確定時，視為其已為意思表 示，性質上不宜假執行，自不予依職權宣告假執行，附此敘 明。
七、本件事證已臻明確，原告其餘攻擊防禦方法及證據，核與判 決之結果不生影響，爰不一一論列，併此敘明。八、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。 中 華 民 國 112 年 12 月 7 日 彰化簡易庭 法 官 黃英豪
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，須於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀。（須按他造當事人之人數附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 112 年 12 月 7 日 書記官 呂雅惠
【附表】
編號 土地地號 抵押權登記內容 1 彰化縣○○鄉○○段0000地號土地 （應有部分為5分之1、登記次序為0013） ⒈收件年期：72年 ⒉字號：彰鹿字第005100號 ⒊登記日期：72年5月18日 ⒋權利人：賴文章 ⒌債權額比例：全部 ⒍擔保債權總金額：本金最高限額150,000元 ⒎存續期間：72年5月16日至73年5月15日 ⒏清償日期：73年5月15日 ⒐債務人及債務額比例：許江河 ⒑權利標的：所有權 ⒒標的登記次序：0013 ⒓設定權利範圍：5分之1 ⒔設定義務人：許江河