臺灣高等法院刑事判決
112年度上易字第1151號
上 訴 人
即 被 告 陳瑞欣
選任辯護人 王世華律師
上列上訴人即被告因賭博案件，不服臺灣士林地方法院112年度
易字第107號，中華民國112年5月24日第一審判決（起訴案號：
臺灣士林地方檢察署111年度偵字第20924號），提起上訴，本院
判決如下：
主 文
原判決關於刑之部分撤銷。
上開撤銷部分，陳瑞欣處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實及理由
壹、本院審理範圍：
按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑 事訴訟法第348條第3項定有明文。本案經原審判決後，檢察 官並未上訴，僅上訴人即被告（下稱「被告」）陳瑞欣就原 判決關於刑的部分提起上訴，對於原判決事實、所犯法條（ 罪名）及沒收等部分均未上訴（見本院卷第27至32頁、第66 頁、第91至92頁）。是依刑事訴訟法第348條第3項規定，本 院審理範圍僅限於原判決所處之刑部分，不及於原判決所認 定之犯罪事實、所犯法條（罪名）及沒收等其他部分。貳、實體部分：
一、被告經原判決認定之犯罪事實及所犯法條部分，固均非本院 審理範圍。惟本案既屬有罪判決，依法應記載事實，且科刑 係以原判決所認定之犯罪事實及論罪等為據，故就被告經原 判決認定之犯罪事實及所犯法條之記載，均引用第一審判決 書所記載事實、證據及除科刑部分外之理由（詳如本院卷第 15至24頁所示）。
二、被告上訴意旨略以：被告上訴後已坦承犯行，深切自省，犯 後態度良好。請求考量上情，及被告未曾因故意犯罪而受有 期徒刑以上刑之宣告，素行良好，又有正當工作，可為社會 貢獻一己所長，復需照顧配偶、年僅3歲之稚子及身心障礙 之父親等長輩等情，准予撤銷原判決，從輕量刑。另審酌被 告本案所為係因一時失慮所犯，惡性尚非重大，經本案偵審 程序之教訓，已知所警惕，絕無再犯之虞，准為緩刑之宣告 等語。
三、本院之判斷：
㈠撤銷原判決之理由：
原審認被告本案所為圖利聚眾賭博罪等犯行，事證明確，予 以科刑，固非無見。惟被告於原審審理時否認犯行，上訴後 則坦承犯行。原審雖未及審酌被告此部分犯後態度，然於覆 審制下，本院仍應予以審酌。被告上訴，以其已坦承本案犯 行等情為由，請求撤銷原判決之「刑」，從輕量刑，為有理 由，自應由本院將原判決關於刑之部分撤銷改判。 ㈡量刑：
爰以行為人之責任為基礎，審酌被告為圖輕易取得賭博之不 法獲利，擔任本案賭博網站之代理商身分，由下線賭客至本 案賭博網站與不特定民眾進行百家樂等博奕遊戲之下注賭博 而牟利，助長不勞而獲之投機歪風，有害社會善良風俗，應 予非難。經考量被告本案犯罪之動機、目的、手段及分工情 形、所獲不法利益及所造成之危害，犯後於原審審理時否認 本案犯行，上訴後則坦承犯行之犯後態度；併考量被告自陳 大學畢業之智識程度、現於泰興硬鉻股份有限公司擔任技術 士、需照顧配偶、年僅3歲之幼子及身心障礙之父親，家庭 經濟狀況小康（見偵查卷第7頁、本院卷第35至39頁），及 被告之素行（見本院卷第45頁所附本院被告前案紀錄表）， 檢察官、被告及其辯護人所表示之量刑意見（見本院卷第97 至98頁）等一切情狀，量處如主文第2項前段所示之刑，並 諭知易科罰金之折算標準。
㈢不予宣告緩刑之說明：
被告及其辯護人雖以被告前未曾因故意犯罪而受有期徒刑以 上刑之宣告，素行良好，本案係因一時失慮所犯，惡性非重 ，犯後已坦承犯行，深切自省，態度良好，又有正當工作， 復需照顧配偶、年僅3歲之稚子及身心障礙之父親等長輩等 情，足認其經本案偵審程序之教訓，已知所警惕，絕無再犯 之虞，請准為緩刑宣告等語。惟審酌被告係擔任本案賭博網 站代理商之身分，共同實際參與聚眾賭博之犯行，行為期間 長達數月，賭客下注金額合計達新臺幣數億元，規模甚大， 對社會善良風俗之危害非輕。且犯後雖於偵查中一度坦承犯 行，惟於原審審理時否認犯行，嗣於上訴後始又坦承犯行， 自難認其業已完全悔悟。併考量本院撤銷原審所量處之刑， 改判處有期徒刑4月，已屬寬典，且前揭宣告刑係得易科罰 金之刑，並非必定須入監服刑，衡情並不影響被告之正當工 作及其照顧配偶、稚子及身障父親之需求。是經綜合審酌被 告本案犯罪情節及前揭各情，本院認就被告所犯之前揭宣告 刑，有令其實際接受刑罰執行，始能確實發揮讓被告警惕，
藉以矯正及預防其日後再犯之刑罰教化功能，亦較符合社會 觀感，自不宜為緩刑之宣告。被告及其辯護人以前詞請求就 被告上開宣告刑為緩刑宣告，尚無可採，併此敘明。據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段、第373條，判決如主文。
本案經檢察官吳爾文提起公訴，被告上訴後，由檢察官施昱廷到庭執行職務。
中 華 民 國 112 年 11 月 1 日 刑事第十三庭 審判長法 官 吳冠霆
法 官 柯姿佐
法 官 陳勇松
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 施瑩謙
中 華 民 國 112 年 11 月 1 日附錄：本案科刑法條全文：
中華民國刑法第268條
意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處3年以下有期徒刑，得併科9萬元以下罰金。
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