臺灣高雄地方法院民事判決
112年度勞小字第37號
原 告 羅丹
被 告 卉安有限公司
法定代理人 鄭依淑
上列當事人間請求給付工資等事件，本院於民國112年9月28日言
詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告應給付原告新臺幣（下同）95,888元，及其中88,000元 自民國112年8月25日起至清償日止，按週年利率5％計算之利 息。
二、原告其餘之訴駁回。
三、訴訟費用1,000元由被告負擔其中998元，餘由原告負擔。四、本判決原告勝訴部分得假執行；但被告如以95,888元為原告 預供擔保，得免為假執行。
事實及理由
壹、程序事項：
一、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法 第386條所列各款情形，依原告之聲請，由其一造辯論而為 判決。
二、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但擴張或 減縮應受判決事項之聲明者，不在此限。民事訴訟法第255 條第1項但書第3款定有明文。原告起訴聲明原為：「被告應 給付原告新臺幣（下同）88,000元，及自本起訴狀繕本送達 翌日起至清償日止，按週年利率5％計算之利息。」（本院卷 第11頁），嗣變更請求為：「被告應給付原告96,098元，及 其中88,000元自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年 利率5％計算之利息。」（本院卷第36頁至第37頁）。原告擴 張應受判決事項之聲明，合於規定，應予准許。貳、實體事項：
一、原告主張：伊自民國111年3月11日起，受僱於被告擔任作業 員（下稱系爭契約），詎被告竟於112年5月1日無預警歇業 亦未預告而終止系爭契約。伊任職期間未休過特休假，被告 猶積欠伊如附表一原告請求金額欄所示之112年4月工資、加 班費、資遣費、預告工資、10日特休未休工資等共96,098元 。故依系爭契約、勞動基準法（下稱勞基法）第16條、勞工 退休金條例（下稱勞退條例）第12條、勞基法第38條，請求 被告如數給付等語，並聲明：如變更後之聲明。
二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作任何聲明或陳 述。
三、得心證之理由：
㈠原告依系爭契約請求被告給付112年4月工資、加班費37,430 元，另主張系爭契約係經被告依勞基法第11條第1款於112年 5月1日終止，是否有據？
按非有歇業或轉讓時，雇主不得預告勞工終止勞動契約，勞 基法第11條第1款定有明文。又原告主張兩造成立系爭契約 ，原告111年10月至112年3月之受領薪資如本院卷31頁之薪 資明細表所示，原告於112年4月之應領工資及加班費共為37 ,430元，被告嗣於112年5月1日未經預告即無預警歇業致系 爭契約終止等節，被告已於相當時期受合法通知，猶於言詞 辯論期日不到場，亦未提出準備書狀予以爭執，是依民事訴 訟法第280條第3項準用第1項規定，應認被告就原告主張之 事實視同自認，是依前開證據調查結果，原告依系爭契約請 求被告給付原告112年4月工資、加班費37,430元，應屬有據 ，並當認系爭契約為被告依勞基法第11條第1款於112年5月1 日終止。
㈡原告可否依勞基法第16條第1、3項、勞退條例第12條請求被 告給付預告工資、資遣費？金額若干？
⒈按雇主依第11條或第13條但書規定終止勞動契約者，其預告 期間依左列各款之規定：一、繼續工作3個月以上1年未滿者 ，於10日前預告之。二、繼續工作1年以上3年未滿者，於20 日前預告之。三、繼續工作3年以上者，於30日前預告之。 又雇主未依第1項規定期間預告而終止契約者，應給付預告 期間之工資。勞基法第16條第1、3項分別定有明文。又按勞 工適用本條例之退休金制度者，適用本條例後之工作年資， 於勞動契約依勞基法第11條、第13條但書、第14條及第20條 或職業災害勞工保護法第23條、第24條規定終止時，其資遣 費由雇主按其工作年資，每滿1年發給2分之1個月之平均工 資，未滿1年者，以比例計給，最高以發給6個月平均工資為 限，不適用勞基法第17條之規定，勞退條例第12條第1項亦 有明定。
⒉次按平均工資謂計算事由發生之當日前6個月內所得工資總額 除以該期間之總日數所得之金額，勞基法第2條第4款定有明 文。再1個月平均工資，應為事由發生之當日前6個月所得工 資總額除以該期間之「總日數」，再按每月以30日計算之金 額（最高法院110年度台上字第675號判決意旨參照）。經查 ，系爭契約為被告依勞基法第11條於112年5月1日未經預告 終止，業經本院認定如前，原告自得依勞基法第16條請求被
告給付預告期間不足之工資，並得依勞退條例第12條請求被 告給付資遣費。
⒊又原告自111年3月11日起受僱於被告，自系爭契約終止日即1 12年5月1日（該日不計入），往前回溯6個月【即自111年10 月31日至112年4月30日為止】之總日數為182日，其日平均 工資為1,280元、月平均工資為38,400元（計算式詳附表二 ），原告自111年3月11日起至112年5月1日之任職年資為1年 1月21日新制資遣基數為137/240【新制資遣基數計算公式： ([年+(月+日÷30)÷12]÷2）】，原告得請求被告給付之資遣 費為21,920元【計算式：月平均工資×資遣費基數，元以下 四捨五入】。又依原告之年資，被告欲終止之法定預告期為 20日，惟被告全未預告即行終止，【惟被告預告終止期間僅 有0日，就預告期間不足之20日】，原告得請求預告期間工 資為25,600元【計算式：1,280元×20日=25,600元】。則原 告僅請求資遣費21,260元、預告工資24,928元，自應准許。 ㈢原告可否依勞基法第38條請求被告給付特休未休工資？金額 若干？
再按勞工之特別休假，因年度終結或契約終止而未休之日數 ，雇主應發給工資。勞基法第38條第4項有所規範。又勞基 法第38條第4項所定雇主應發給工資，按勞工未休畢之特別 休假日數，乘以其1日工資計發，所謂1日工資，為勞工之特 別休假於年度終結或契約終止前1日之正常工作時間所得之 工資；其為計月者，為年度終結或契約終止前最近1個月正 常工作時間所得之工資除以30所得之金額，勞基法施行細則 第24之1條第2項第1款亦有明定。是原告於系爭契約存續期 間均未休特休假，亦無證據可證被告曾發給原告特休未休工 資，則原告依勞基法第38條得請求之特休未休金額為12,270 元（計算式詳附表三），逾此範圍，則屬無據。四、綜上所述，原告依系爭契約、勞基法第16條、勞退條例第12 條、勞基法第38條請求被告給付95,888元（計算式詳如附表 一本院判准金額欄），及其中88,000元自起訴狀繕本送達翌 日起（即112年8月25日，本院卷第27頁）至清償日為止，按 週年利率5％計算之利息，為有理由，應予准許。逾此範圍之 請求，則屬無據，應予駁回。
五、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及所提證據，經 核與判決結果不生影響，不逐一論述，併此敘明。六、再按法院就勞工之給付請求，為雇主敗訴之判決時，應依職 權宣告假執行。前項情形，法院應同時宣告雇主得供擔保或 將請求標的物提存而免為假執行，勞動事件法第44條第1項 、第2項定有明文，故依前開規定，本院就原告勝訴部分應
依職權宣告假執行，並同時諭知被告得預供相當金額擔保後 免為假執行。另依民事訴訟法第436條之19第1項規定，確定 訴訟費用額為1,000元，其中998元由被告負擔，餘由原告負 擔。
中 華 民 國 112 年 10 月 25 日 勞動法庭 法 官 葉晨暘
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀，並須表明原判決所違背之法令及其具體內容與依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實之上訴理由。（均須按他造當事人之人數附繕本）。
中 華 民 國 112 年 10 月 25 日 書記官 吳良美
【附表一】
編號 原告請求項目 原告請求金額（新臺幣/元） 本院判准金額（新臺幣/元） 1.1 112年4月薪資 36,800 36,800 1.2 112年4月加班費 630 630 2 資遣費 21,260 21,260 3 預告工資 24,928 24,928 4 10日特休未休工資 12,480 12,270 合計 96,098 95,888 【附表二】
甲○平均工資計算 計算始日（民國） 計算終日（民國） 計算期間總日數（日） 計算月份總日數（日） 該月所得工資（新臺幣/元） 計算時期工資（新臺幣/元） 卷證(本院卷頁數) 111年10月31日 111年10月31日 1 31 36,300 1,171 31 111年11月1日 111年11月30日 30 30 37,800 37,800 31 111年12月1日 111年12月31日 31 31 37,800 37,800 31 112年1月1日 112年1月31日 31 31 42,376 42,376 31 112年2月1日 112年2月28日 28 28 39,550 39,550 31 112年3月1日 112年3月31日 31 31 36,800 36,800 31 112年4月1日 112年4月30日 30 30 37,430 37,430 31 合計 182 232,927 日平均工資（新臺幣/元） 1,280 月平均工資（新臺幣/元） 38,400 備註： 一、各列計算時期工資：「該月所得工資」÷「計算月份總日數」×「計算期間總日數」（元以下四捨五入） 二、日平均工資：「計算時期工資」總合÷「計算期間總日數」（元以下四捨五入） 三、月平均工資：日平均工資×30 【附表三】
甲○特休未休工資工資計算 年度起算日期（民國） 年度終止日期（民國） 可休假日數 工作期間 年度終結前最近一個月正常工作時間所得之工資(新臺幣/元) 一日工資數額(新臺幣/元，即左欄除以30，四捨五入後之數額） 可領取之特休未休工資數額(新臺幣/元，即「可休假日數欄」乘以「1日工資數額欄」之結果） 111/3/11 112/3/10 111/9/11 112/3/10 3 6個月以上1年未滿 36,800 1,227 3,681 112/3/11 113/3/10 7 1年以上2年未滿 36,800 1,227 8,589 合計 10 12,270 【附記】
一、民事訴訟法第436 條之24第2項：
對於小額程序之第一審裁判上訴或抗告，非以其違背法令為 理由，不得為之。
二、民事訴訟法第436條之25：
上訴狀內應記載上訴理由，表明下列各款事項： (一)原判決所違背之法令及其具體內容。
(二)依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實。三、民事訴訟法第471 條第1 項：（依同法第436 條之32第2 項規定於小額事件之上訴程序準用之）上訴狀內未表明上訴理由者，上訴人應於提起上訴後二十日內，提出理由書於原第二審法院；未提出者，毋庸命其補正，由原第二審法院以裁定駁回之。
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