臺灣高等法院民事判決
112年度上字第974號
上 訴 人 陳殿河
訴訟代理人 何政謙律師
被 上訴人 陳廷祐
訴訟代理人 潘維成律師
被 上訴人 陳金霞
上列當事人間請求不動產所有權移轉登記等事件，上訴人對於中
華民國112年3月17日臺灣桃園地方法院111年度訴更一字第17號
第一審判決提起上訴，本院於112年10月11日言詞辯論終結，判
決如下：
主 文
上訴駁回。
第二審訴訟費用由上訴人負擔。
事實及理由
一、被上訴人陳金霞經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無 民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依上訴人之聲請，由 其一造辯論而為判決。
二、上訴人主張：伊之母親陳曾玉妹於民國94年2月3日將其所有 如原判決附表所示之土地（下稱系爭土地）贈與伊，惟未辦 理所有權移轉登記。嗣陳曾玉妹於104年3月4日死亡，屬於 其遺產之系爭土地，業因繼承之法律關係，而由繼承人即伊 、陳金霞、代位繼承人即被上訴人陳廷祐按應繼分比例分割 ，各取得應有部分1/3。爰依贈與及繼承之法律關係，求為 判決被上訴人將系爭土地應有部分各1/3移轉登記予伊（原 審為上訴人敗訴之判決，上訴人不服，提起上訴。未繫屬本 院部分，不予贅述）。並於本院上訴聲明：㈠原判決關於駁 回後開之訴部分廢棄。㈡被上訴人應分別將系爭各自應有部 分1/3移轉登記予上訴人。
三、對造則以：㈠陳廷祐部分：上訴人前對伊等訴請確認所謂陳 曾玉妹94年2月3日字據（下稱系爭字據）真正事件，業經最 高法院106年度台上字第2770號裁定駁回其上訴確定（下稱 系爭前案㈠）；又上訴人以同一贈與及繼承之法律關係，對 伊等訴請確認系爭土地上之桃園市○○區○○街00號未辦保存登 記建物（下稱系爭房屋）事實上處分權為其所有，並請求伊 等將房屋稅籍變更登記為其，亦經本院109年度上字第987號 判決駁回其上訴確定（下稱系爭前案㈢），是上訴人並未舉 證有其主張之贈與契約存在；㈡陳金霞未於本院言詞辯論期 日到場，惟其以書狀陳述略以：證人陳奎支之證詞與事實不
符，陳曾玉妹從未向伊提過將系爭土地贈與上訴人；各等語 ，資為抗辯。並均於本院答辯聲明：如主文所示。四、查，㈠陳曾玉妹於104年3月4日死亡，其繼承人為長子即上訴 人、次子陳殿昌（於92年12月31日死亡）所遺之子陳廷祐、 長女陳金霞，應繼分各1/3；㈡屬於陳曾玉妹遺產之系爭土地 及系爭房屋，前經桃園地院107年度家繼訴字第54號分割遺 產事件判決由兩造依上開應繼分比例分割為分別共有，經本 院108年度家上字第4號判決、最高法院109年度台上字第882 號裁定駁回上訴確定（下稱系爭前案㈡）；㈢系爭土地於107 年3月2日經以繼承為原因辦理登記為兩造應有部分各1/3等 情，為兩造所不爭執（見本院卷第60頁），堪信為真。五、本件應審究者為上訴人依贈與及繼承之法律關係，請求被上 訴人將系爭土地應有部分各1/3移轉登記予其所有，有無理 由？茲分別論述如下：
㈠、按稱贈與者，謂當事人約定，一方以自己之財產無償給與 他方，他方允受之契約，民法第406條定有明文。次按當 事人主張有利於己之事實，就其事實有舉證之責任，為民 事訴訟法第277條所明定。是民事訴訟如係由原告主張權 利者，應先由原告負舉證之責，若原告先不能舉證，以證 實自己主張之事實為真實，則被告就其抗辯事實即令不能 舉證，或其所舉證據尚有疵累，亦應駁回原告之請求（最 高法院96年度台上字第158號民事裁判意旨參照）。而法 律行為以意思表示為基礎，意思表示由效果意思、表示意 思及表示行為三要素構成；效果意思，係指表意人期以發 生一定法律效果之內部主觀意思，表意人所為欠缺效果意 思之表示，難認已為意思表示（最高法院109年度台上字 第1431號民事裁判意旨參照）。
㈡、上訴人主張陳曾玉妹於94年2月3日即將系爭土地贈與伊乙 節，固以系爭字據、證人即上訴人之配偶吳思怡、姑姑黃 陳惠美、堂姐陳奎支之證詞為據。惟查：
⒈上訴人提出之系爭字據，僅記載「我所有的房地交由長子 所有 陳曾玉妹 中華民國94 2月3日」等文字（見原審壢 司調字卷第14頁）；證人吳思怡於系爭前案㈡係證述：因 為小叔走了，陳曾玉妹擔心房子沒人保管，親口說要把系 爭房屋贈與上訴人，就寫系爭字據堅持要上訴人收下，上 訴人就說好，嗣陳曾玉妹好幾次提醒伊與上訴人去辦理過 戶登記，沒想到陳曾玉妹這麼快就走了等語（見系爭前案 ㈢本院卷第347至348頁）；證人陳奎支於本院證述：爺爺 （96年）去世後，有一次上訴人家裡拜拜請親戚去他家吃 飯，飯後閒聊時，陳曾玉妹說因上訴人孝順又勤勞，賺很
多錢回來，其才有辦法蓋房子，這個房子要給上訴人；上 訴人當時也在場，就說母親有寫一張字條給他，他交給配 偶吳思怡保管等語（見本院卷第90至91頁）。 ⒉然而，證人黃陳惠美於系爭前案㈠證述：伊嫂嫂陳曾玉妹於 過世前約5、6年間某日有拿1張白色單子給伊看，說她有 寫以後老的時候，房子要給上訴人；伊說你現在就已經老 了啊，妳又沒蓋章；陳曾玉妹就說老了還需要老本，但她 還沒老，所以先不蓋章等語（見系爭前案㈢本院卷第352至 354頁）。據此，陳曾玉妹未在系爭字據上蓋章，係因其 書寫系爭字據時僅預計日後將系爭房地贈與上訴人，尚無 將系爭房地即時贈與上訴人之效果意思。況倘陳曾玉妹於 94年2月3日即將系爭土地贈與上訴人，焉有逾10年迄至其 於104年3月4日死亡仍未辦理所有權移轉登記，致系爭土 地嗣經系爭前案㈡裁判分割遺產（上開不爭執事項㈡）之理 ？則證人吳思怡、陳奎支前揭有關陳曾玉妹已將系爭土地 贈與上訴人之證詞，已顯非無疑。
⒊其次，證人吳思怡係上訴人之配偶，其就系爭字據，先於 上訴人訴請確認遺囑（即系爭字據）真正之系爭前案㈠證 述：陳曾玉妹親筆寫下系爭字據交給上訴人，說她百日以 後，上訴人要好好照顧家等語；且針對陳曾玉妹94年即書 寫系爭字據，為何上訴人多年未辦理系爭土地所有權移轉 登記之詢問，亦再度強調：陳曾玉妹說等她百年後，要把 這個房子交給上訴人云云（見系爭前案㈢本院卷第337、33 8頁）；嗣於兩造分割遺產之系爭前案㈡，卻改證述：陳曾 玉妹親口說要把系爭房屋贈與上訴人，且多次提醒伊與上 訴人去辦理過戶登記云云（見系爭前案㈢本院卷第347至34 8頁），不僅前後不一，且有根據上訴人不同案件之主張 而為其有利證詞之偏頗之情。則證人吳思怡上開證詞自欠 缺憑信性，無足為上訴人有利之認定。
⒋又，證人陳奎支於本院證述陳曾玉妹說房子要給上訴人及 上訴人表示陳曾玉妹有寫一張字條給他，實係對一位叔婆 稱讚陳曾玉妹建造偌大系爭房屋之回應，伊多年來只這一 次聽聞此事（見本院卷第90至91頁），是陳奎支係偶然旁 聽親戚閒聊與己無關之事，卻能於多年後證述其情，已悖 於常情；且上訴人於系爭前案㈠聲請訊問證人陳奎支，其 待證事實係「陳曾玉妹有向陳奎支表示其已書立遺囑，於 百年過世後要將房地分配予上訴人」（見系爭前案㈠二審 卷第77至78頁）；於系爭前案㈡聲請調查同一證人，待證 事實卻改為「陳曾玉妹表示要將其所有之房地贈與上訴人 且上訴人亦同意贈與時，陳奎支也在場」（系爭前案㈢一
審卷第372至373頁），則證人陳奎支亦非無因應上訴人所 需而調整證述內容之疑慮，其上開證詞難謂可採。 ㈢、依上所述，上訴人所舉證據，尚難認定有陳曾玉妹於94年2 月3日將系爭土地贈與上訴人之情。則上訴人依贈與及繼 承之法律關係，請求被上訴人將系爭土地應有部分各1/3 移轉登記予伊，即難認有據。
六、從而，上訴人依贈與及繼承之法律關係，請求被上訴人將系 爭土地應有部分各1/3移轉登記予伊，為無理由，不應准許 。原審為上訴人敗訴之判決，於法核無違誤。上訴意旨仍執 前詞指謫原判決不當，求予廢棄，為無理由，應駁回其上訴 。
七、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證 據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不 逐一論列，附此敘明。
八、據上論結，本件上訴為無理由。爰判決如主文。 中 華 民 國 112 年 10 月 25 日 民事第九庭
審判長法 官 楊絮雲
法 官 盧軍傑
法 官 陳賢德
正本係照原本作成。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本），上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466 條之1第1項但書或第2項所定關係之釋明文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 112 年 10 月 25 日 書記官 張佳樺