臺灣臺北地方法院民事判決
112年度訴字第3682號
原 告 徐貴美
被 告 余守斌
上列當事人間請求塗銷抵押權設定登記事件，本院於民國112年9
月21日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告應將如附表編號1、2所示土地上之如附表所示抵押權設
定登記予以塗銷。
二、原告其餘之訴駁回。
三、訴訟費用由被告負擔94%，餘由原告負擔。
事實及理由
一、原告主張：原告於民國78年5月1日，經由買賣取得如附表所
示3筆地號土地(下合稱系爭土地)後，與訴外人徐兩福向被
告借款新臺幣960,000元，並於79年4月4日設定如附表所示
最高限額抵押權（下稱系爭抵押權）予被告，以為擔保。然
被告之上開債權已逾15年之請求權時效，且被告未於時效消
滅後5年內實行系爭抵押權，系爭抵押權業已消滅。爰依民
法第767條第1項中段，請求被告塗銷系爭抵押權設定登記等
語。並聲明：被告應如系爭土地之抵押權設定登記予以塗銷
。
二、被告則以：被告有打電話向徐兩福要債，但其以經營不繕一
直拖欠；被告之債權雖已超過15年，但原告的請求權亦罹於
15年之請求權時效等語，資為抗辯。並聲明：原告之訴駁回
。
三、本院判斷：
㈠按請求權因15年間不行使而消滅；所有人對於妨害其所有權
者，得請求除去之，民法第125條、第767條第1項中段分別
定有明文。又按最高限額抵押權所擔保之原債權，因約定之
原債權確定期日屆至而確定；最高限額抵押權所擔保之債權
，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後
，5年間不實行其抵押權者，該債權不再屬於最高限額抵押
權擔保之範圍，民法第881條之12第1項第1款、第881條之15
亦有明文。上開規定，於民法物權編修正施行前設定之最高
限額抵押權，亦適用之。民法物權編施行法第17條亦有明定
。系爭抵押權設定於79年4月4日，有上開規定之適用。末按
共有人對於第三人，得就共有物之全部為本於所有權之請求
。但回復共有物之請求，僅得為共有人全體之利益為之，民
法第823條亦有規定。
㈡經查：
⒈原告主張其於79年4月4日以系爭土地為被告設定系爭抵押權
，擔保其與徐兩福所負債務，系爭抵押權存續期間為79年4
月3日至80年4月2日，存續期間已屆至，系爭抵押權所擔保
之債權已確定，被告之請求權已因15年間不行使而消滅；被
告復未於消滅時效完成後5年內實行其抵押權，其債權不再
屬於系爭抵押權擔保之範圍等情，業據提出系爭土地登記第
一類謄本為證（見本院卷第71-79頁），被告亦無爭執（見
本院卷第94頁），堪信原告之主張為真實。又系爭抵押權現
仍登記在系爭土地上，系爭土地之所有權圓滿行使狀態，自
屬有所妨害無疑。又原告現仍為附表編號1所示土地共有人
（應有部分55,802,214/60,064,825）及編號2所示土地所有
人，故其依民法第767條第1項中段規定，請求被告塗銷附表
編號1、2所示土地上之系爭抵押權，為有理由，應予准許。
被告雖執上詞置辯，但並未提出其曾向債權人徐兩福請求給
付，以及於請求後6個月內起訴之任何證據，自難認有時效
中斷之情形。又按已登記不動產所有人之回復請求權，無民
法第125條消滅時效規定之適用（司法院大法官會議釋字第1
07號、164號解釋參照），原告依民法第767條第1項中段規
定請求除去妨害，自無時效消滅與否之問題，故被告前揭所
辯，並無可取。
⒉至附表編號3所示土地，原告已於本件繫屬前將之全部移轉登
記予第三人，其已非該筆土地之所有人，有土地登記第二類
謄本在卷可查（見本院卷第81-85頁），並為原告所是認（
見本院卷第53頁）。原告既已非附表編號3所示土地之所有
人，則其以所有人之地位，依民法第767條第1項中段規定，
而為本件請求，自乏所據，應予駁回。
四、綜上所述，原告依民法第767條第1項中段之規定，請求被告
將附表編號1、2所示土地上系爭抵押權設定登記予以塗銷，
為有理由，應予准許。至原告請求被告一併將附表編號3所
示土地上系爭抵押權設定登記予以塗銷，為無理由，應予駁
回。
五、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及證據資料
，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不一
一論列，併此敘明。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條。
中 華 民 國 112 年 10 月 16 日
民事第一庭 法 官 李桂英
以上正本係照原本作成
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如
委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 112 年 10 月 16 日
書記官 劉士筠
附表：
編號 地號 所有人 面積 權利範圍 抵押權設定登記 1 新北市○○區○○段0000地號 徐貴美 775.03平方公尺 55,802,214/60,064,825 抵押權登記次序：0000-000 抵押權收件日期：79年 抵押權收件字號：新北市新店地政事務 所新登字第010450號 抵押權設定登記日期：民國79年4月4日 抵押權人：余守斌 擔保債權總金額：本金最高限額 新臺幣960,000元 存續期間：民國79年4月3日至80年4月2日 清償日期：依照各個契約約定 債務人：徐貴美、徐兩福 設定權利範圍：全部 設定義務人：徐貴美 共同擔保地號：昇高段1212、1304、1305地號土地 2 新北市○○區○○段0000地號 徐貴美 128.02平方公尺 全部 3 新北市○○區○○段0000地號 第三人曾○○等人 56平方公尺 （原告已非所有人）