臺灣桃園地方法院刑事判決
111年度訴字第1319號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 陳○華 (真實姓名年籍資料均詳卷)
上列被告因略誘罪案件，經檢察官提起公訴（111年度偵字第549
6號），本院判決如下：
主 文
陳○華犯略誘罪，處有期徒刑陸月。
事 實
一、陳○華(真實姓名年籍詳卷)係陳○朋(真實姓名年籍詳卷)之母 ，陳○朋與張○菱(真實姓名年籍詳卷)曾為夫妻而共育A童（ 民國000年0月生，於下述期間均為未滿7歲之兒童，真實姓 名年籍詳卷，另於111年8月17日改名為張○○），4人曾共居 於桃園市○○區○○街○巷00號之租屋處(下稱舊租屋處)，然陳○ 朋與張○菱於109年2月22日於上址發生爭執後，雙方洽商離 婚事宜，旋於同年月25日兩願離婚，雙方並協議對於A童親 權由張○菱單獨任之，並於同(25)日在桃園平鎮戶政事務所 完成前揭離婚及親權行使負擔事項之登記。而陳○華明知其 僅為A童之直系血親之二親等之祖母，而張○菱則為享有行使 並負擔A童權利義務之監督權人，且當時A童之年齡未滿1歲 ，並無自主、同意的能力，竟基於使無同意能力之年幼子女 脫離有監督權人張○菱之犯意，於000年0月00日下午3、4時 許，在上址2樓，無視張○菱要將A童帶離該處之決定，拒不 讓張○菱將A童帶離，更違背張○菱之意願，將A童攜離上址而 帶返其位於桃園市○○區○○路○○○巷○○號住處(下稱陳○華老家 ；老家)，而其於109年2月22日後之一週內某日時許，亦悉 其子陳○朋已與張○菱離異並放棄對A童之監護權，A童之親權 已歸張○菱單獨行使負擔，竟仍無視張○菱多次要其返還A童 之要求，反向張○菱表示僅能探視而不能將A童帶回，經乙○○ 多次要求帶回A童，均未獲置理，陳○華遂以此不正方式，片 面將A童置於一己實力支配下致A童脫離張○菱之監督照護， 長期侵害張○菱原可直接對A童行使親權之狀態。張○菱因向 陳○華討還A童無果，不得已而向本院聲請交付子女，嗣於10 9年12月10日本院家事法庭以109年度家親聲字第458號民事 裁定，命陳○華將A童交付張○菱，陳○華迄於本件裁判宣判前 之111年1月15日始透過其子陳○朋將A童送回張○菱處，張○菱 始能與A童共同生活並行使負擔其對A童之親權。二、案經張○菱訴由桃園市政府警察局楊梅分局報告臺灣桃園地 方檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、程序部分：
㈠按兒童及少年福利與權益保障法第69條第2項規定：「行政機 關及司法機關所製作必須公開之文書，除前項第3款或其他 法律特別規定之情形外，亦不得揭露足以識別前項兒童及少 年身分之資訊。」本件並非同法第69條第1項第3款所稱「為 否認子女之訴、收養事件、親權行使、負擔事件或監護權之 選定、酌定、改定事件之當事人或關係人」的事件，則本件 刑事判決關於被告陳○華、被告之子陳○朋、告訴人張○菱及 未成年子女A童之姓名，及被告或A童曾住居之處，均屬足以 識別未成年子女A童身分之資訊，揆諸上開說明，均不得揭 露，是前揭相關姓名年籍、住址等完整資料，均詳卷，先予 敘明。
㈡供述證據：按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除 法律有規定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項 定有明文；惟被告以外之人於審判外之陳述，雖不符同法第 159條之1至第159之4之規定，而經當事人於審判程序同意作 為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認 為適當者，亦得為證據。又當事人、代理人或辯護人於法院 調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於 言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，同法第15 9條之5第1、2項亦定有明文。本件檢察官、被告陳○華就本 判決所引用被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述之證據 能力，於本院準備程序、審判期日中均未予爭執，且迄至言 詞辯論終結前亦未聲明異議，本院審酌該等具有傳聞證據性 質之證據製作時之情況，並無不能自由陳述之情形，亦未見 有何違法取證或其他瑕疵，且與待證事實具有關聯性，認為 以之作為證據應屬適當，自均有證據能力。
㈢非供述證據：本院以下所引用非供述證據部分，並無證據證 明係公務員違背法定程序所取得，是依刑事訴訟法第158條 之4反面解釋，即具證據能力。
貳、實體部分：
被告陳○華固坦承有於000年0月00日下午3、4時許，見告訴 人張○菱與其子陳○朋在舊租屋處發生爭吵後，拒卻告訴人張 ○菱之要求，不讓其將A童帶走，及未獲監督權人張○菱之同 意即將A童帶回其老家，未將A童還給告訴人，於回老家後之 一個禮拜左右，大約是109年2月22日的一週內，已知其子陳 ○朋與告訴人離婚並放棄對A童之監護權，而由告訴人單獨享 有對A童之親權等語(見偵字卷，第12-13頁、第219-221頁、 第204-241頁；本院審訴字卷，第30頁；本院訴字卷，第24- 25頁、207頁、208-209頁)，然仍否認本件略誘犯行，並辯
稱：我是A童的主要照顧者，是A童的二等親祖母，我覺得自 已有義務去保護無自保能力的幼兒，我認為告訴人沒有負起 保護幼兒的職責，我有在109年2月22日把A童帶回我老家， 是因為告訴人和我兒子陳○朋在離婚前衝突的很嚴重，當天 我抱著A童，告訴人有叫我把A童給她，因為告訴人過往就是 有在盛怒找小孩洩憤，我不給她，她就直接伸手要抱走，當 下我還是沒有讓告訴人把A童帶走，告訴人還是堅持要搶小 孩，我認為這就是對我的家暴，所以我和告訴人都報警，我 報的是家暴，是由草湳派出所的員警到場，後來到警局後， 警方說小朋友親權的事要去法院家事庭處理，當天到法院人 多，A童又在哭，所以後來沒有提訴訟就把A童帶回我老家照 顧，我沒有把A童還給告訴人是因為擔心告訴人有暴力的情 形，後來法院確實有下109年度家親字第458號裁定交付子女 ，但110年3月15日告訴人說她沒辦法照顧小孩，請我照顧， 沒明講顧到何時，後來我於111年1月15日有透過陳○朋把A童 送回給告訴人，我否認犯行，我覺得我沒有刑法的問題云云 (見偵字卷，第219頁、221頁、240頁；見本院訴字卷，第24 頁、114頁、210頁)，經查：
一、事實認定部分：
㈠被告陳○華係證人陳○朋之母、A童之祖母，證人陳○朋與告訴 人張○菱曾為夫妻而共同育有A童，4人曾共居於前述舊租屋 處，及證人陳○朋與告訴人於109年2月22日於在上址舊租屋 處發生爭執後，雙方洽商離婚事宜，旋於同年月25日兩願離 婚，雙方並協議對於A童親權由告訴人單獨任之，並於同(25 )日在桃園平鎮戶政事務所完成前揭離婚及親權行使負擔事 項之登記、又被告於本件起訴書所載之妨害告訴人行使親權 之期間對A童均屬無親權，期間亦未曾獲法院裁定改定為A童 之監護(親權)人、且A童於109年2月22日為未滿1歲，於111 年1月15日仍為未滿3歲，屬無自主及同意能力之幼童、以及 被告於000年0月00日下午3、4時許，在舊租屋處2樓，明知 告訴人向其索要A童欲將其帶離該處，仍不讓告訴人將A童帶 離，復未取得告訴人之同意，逕將A童攜離上址而帶返其老 家同住、被告於109年2月22日後之一週內某日時許，知悉其 子陳○朋已與告訴人離婚並放棄對A童之監護權，A童之親權 已由歸告訴人單獨行使負擔，仍不顧告訴人返還A童之要求 ，向告訴人表示能探視而不能將A童帶走、告訴人向本院家 事庭聲請交付子女，被告則向本院家事庭聲請選定未成年人 監護人、聲請通常保護令，其中有關交付子女事件部分，本 院於109年12月10日以109年度家親聲字第458號民事裁定， 命被告將A童交付予告訴人(該裁定於110年7月29日確定)，
並經告訴人於110年8月30日向本院聲請執行，被告則於110 年10月15日就上揭109年度家親聲字第458號交付子女裁定聲 請停止執行，就上揭交付子女聲請停止執行部分，經本院於 110年11月4日以110年度家聲字第196號民事裁定駁回其聲請 ，被告復於111年1月27日就上揭執行本院109年度家親聲字 第458號裁定(即本院110年度司執字第75548號執行命令)聲 明異議，並就上揭110年度家聲字第196號民事裁定提出抗告 ，仍經本院亦以111年度家聲抗字第2號駁回其抗告，而就被 告聲請選定未成年人監護事件，亦經本院於109年9月8日以1 09年度家親聲字第408號駁回其聲請、另就被告對告訴人聲 請通常保護令，亦經本院109年度家護字第1366號民事裁定 駁回其聲請，而被告迄於本件裁判宣判前之111年1月15日始 透過其子陳○朋將A童送回告訴人處等情，上情為被告所不爭 ，且有告訴人、證人陳○朋之證述在卷可憑，復有離婚協議 書、戶口名簿（見偵字卷，第31頁、第35頁、第275頁)、告 訴人報案資料(含桃園市政府警察局平鎮分局平鎮派出所陳 報單、受理各類案件紀錄表、受(處)理案件證明單)、本院1 09年度家親聲字第458號民事裁定（見偵字卷，第123至125 頁）、桃園市政府家庭暴力暨性侵害防治中心110年11月3日 桃家防字第1100018730號函暨該中心保護個案摘要報告（見 偵字卷，第141-145頁）、告訴人110年8月30日民事聲請強 制執行狀、臺灣桃園地方法院家事裁定確定證明書（見偵字 卷，第79至80頁、85頁）、本院110年9月1日執行命令（見 偵字卷，第231頁）、110年10月15日民事聲請停止執行狀_ 丙○○(見偵字卷，第113頁)、 110年10月15日改定監護人狀_ 丙○○（見偵字卷，第268頁）、本院110年度家聲字第196號 民事裁定（見偵字卷，第153至154頁）、桃園市政府社會局 111年1月19日桃社工字第1110006763號函暨 桃園市政府社 會局個案匯總報告摘要（111年偵字第5496號卷，第165-169 頁）、111年1月27日聲明異議狀_丙○○（見偵字卷，第171頁 ）、本院111年度家聲抗字第2號民事裁定（見偵字卷，第18 1至182頁）、本院109年度家親聲字第408號民事裁定(見偵 字卷，第321頁)、本院109年度家護字第1366號民事裁定（ 見偵字卷，第323-至324頁）等資料在卷足資佐認，則此部 分事實首堪認定。
㈡按刑法妨害婚姻及家庭罪章第241條第1項略誘罪規定，處罰 以違反被誘人意思之不正方法，使其入於行為人之實力支配 下，而脫離家庭等監督權人之略誘行為，其規範目的除保護 被誘未成年人之自由法益外，固兼及家庭及其他監督權人之 監督權，以維持家庭之圓滿。又按略誘罪的立法目的是透過
確保監督權行使可能性，以保護未成年人得健全成長。略誘 罪除保護未成年人的自由法益之外，亦保護未成年人不因他 人的略誘行為，而被迫脫離原先得受家庭或其他有監督權人 的保護教養。略誘罪立法目的既然在確保未成年人處於受保 護而得健全成長，而且未就犯罪主體設有限制，縱屬未成年 人之直系血親尊親屬，甚且享有親權之人，均仍得為該罪的 犯罪主體。次按，本罪所稱的「略誘」行為，係指以強暴、 脅迫、詐術等不正手段而拐取之；如被誘者有自主的意思， 或並得其承諾，即屬和誘範圍，不能以略誘論。如被誘人是 未滿7歲的兒童，因本無行為能力，其認知及智識能力尚有 不足，縱以和平的手段，誘使脫離家庭或其他有監督權之人 ，仍應成立本條項的略誘罪。再按夫妻離婚者，對於未成年 子女權利義務之行使或負擔，依協議由一方或雙方共同任之 。未為協議或協議不成者，法院得依夫妻之一方、主管機關 、社會福利機構或其他利害關係人之請求或依職權酌定之， 民法第1055條第1 項定有明文。又父母為行使親權，對未成 年人負有維持生活、保護、教養及監督之責，自有與未成年 人共同生活之必要。若無親權之祖父母有妨害父母親權之行 使者，擔任親權行使之父母自得行使妨害排除請求權，請求 祖父母交付子女，以維護其親權，自不待言。
㈢查本件被告為A童之祖母，於告訴人、其子陳○朋婚姻關係存 續時，固曾獲共同親權人之同意而協力照顧A童，然其自始 自終均屬無親權地位之人，反觀告訴人自A童出生迄於本件 言詞辯論終結前，始終為A童法律上之家庭監督權人，甚且 於109年2月25日，告訴人與前夫即證人陳○朋協議離婚後， 更經雙方協議取得對A童之單獨行使負擔權利義務之法律上 地位，是被告徒憑已意，自認其為A童之祖母，且曾有照護A 童之事實，逕行將A童於109年2月22日即帶離告訴人，並多 次拒卻告訴人帶回A童，迄於111年1月15日始實際透其子陳○ 朋返還A童予告訴人之期間，因此致告訴人完全無法行使或 負擔對A童之權利義務，況A童遭被告帶走之際，仍未滿1歲 ，本屬亟需母愛呵護與關愛之年紀，被告亦曾身為人母，自 無不知之理，竟徒憑已意致令A童完全無法接受告訴人之接 觸與互動，顯然妨害A童身心的健全成長，被告所為上開犯 行，自足認其主觀上有惡意之私圖甚明。又A童於前揭未能 由告訴人親自照護、共同生活之期間，並無自主同意能力， 而且無從認知拐誘的目的而予以同意，被告雖然未施以強暴 、脅迫、詐術等手段，卻在明確違反告訴人之意願下，擅自 帶A童返還其老家居住，而將之置於一己實力支配下，則被 告以自己的行為，侵害告訴人監督權之行使，並使A童無法
獲得告訴人的照顧扶養，影響其身心的正常發展及享有母子 親情照護之關係至為顯然，再參以其將A童帶離告訴人之期 間，客觀上隔離期間高達2年11月餘，對親權人行使其親權 與未成年子女接受親權人受教養保護權益所造成重大且深遠 影響綜合以觀，再被告於接受桃園市社會局派員實地訪視時 ，訪視之社工亦告悉被告有關「無親權之祖父母有妨礙父母 親權行使情形，會涉及相關法律及刑責，請案主注意法律議 題，避免因爭取監護權而有違法行為」乙情(見偵字卷，第1 69頁，三、社工評估及處遇、㈢法律議題部分)，亦有桃園市 社會局個案匯總報告摘要資料在卷(見偵字卷，第165-169頁 )可憑，仍被告仍堅不返還A童予享有親權之告訴人，益見被 告主觀上顯有惡意之私圖，是其上開所為，自該當於刑法略 誘罪之要件，甚為昭然。
㈣至被告固以前揭情詞置辯。然查，被告固認告訴人有情緒失 控、有暴力傾向、過往盛怒下會對A童發洩等對A童照顧不當 或對A童有不利影響等詞，然經多屬被告空言主張，欠缺實 據以佐其說，且縱觀被告固一再向本院以前揭主張，先後提 出停止交付子女之聲請、聲請選定未成年人監護人、停止告 訴人對A童之親權、提出通常保護令之聲請、對交付子女之 自動履行命令聲明異議、且一再提出抗告，然均未提出足資 佐認之事證，致其主張從未獲本院家事庭採認，且觀諸被告 固稱告訴人過去照顧A童之品質不佳，且於109年5月1日砸毀 相對人住處大門，情緒容易失控，不適合由其照護A童等情 ，均為告訴人所否認，且被告雖於111年2月16日偵訊時提出 A童嬰兒照片5張(見偵字卷，第225-256頁)並稱A童在告訴人 照顧下長期警恐及失眠，然依其所提照片根本無從佐證其說 ，被告於偵查時面對檢察官提出上揭問題(如何依照片確認 你所述小孩長期處於驚恐跟失眠的狀況？)時，其亦僅能回 覆：這還是由照顧者，我才知道等語(見偵字卷，第220-221 頁)，自無從作為有利於被告之論據。再者，被告雖稱告訴 人有暴力傾向，盛怒下會以A童發洩云云，亦未見有何實據 ，且被告雖曾主張告訴人有於109年5月1日持球棒砸毀其老 家住處大門之事實，然該次暴力行為係被告始終拒絕交還A 童所致，況考量告訴人與陳○朋，早於109年2月25日離婚時 即已約定由告訴人單獨擔任A童之親權人，然被告未經告訴 人同意逕將A童帶離，拒卻聲請人帶回A童親自照護，顯然損 及告訴人親權行使，一位享有對幼兒單獨且完整親權之母親 ，遭無親權之被告，一再妨害其帶回其子達2個月以上，如 能稍具同理之心，均不難理解其身心壓力甚大，則告訴人固 有前述破壞被告老家大門行為，而有所失慮或欠當之處，然
此顯係因被告所肇致，且屬一次性之偶發性暴力事件，非但 屬事出有因，且並非對A童施以身體或精神上之不法侵害， 自無從認告訴人有何暴力傾向，或有何不適於照顧A童、未 盡其職責之情事，且被告雖亦稱109年2月22日告訴人在舊租 屋處有向其搶A童、因此驚嚇到A童，認亦屬對其與A童之家 庭暴力云云，然告訴人上揭所為，顯非對被告或A童為家庭 暴力，而係遭被告妨害告訴人行使親權所致，被告此處所辯 顯係倒果為因，當無足取，亦無從認告訴人有何暴力傾向可 言，是被告辯稱其僅係去保護無自保能力的幼兒，無略誘罪 之犯意云云，自均不足採認。況且，告訴人既為A童之親權 人，對A童自有保護教養之責任，而有與A童共同居住之必要 ，告訴人亦有多次向被告索還A童之舉，亦為被告所不爭， 此見雙方甚因告訴人為取回A童而引起前述109年5月1日之事 件自明，又告訴人亦向本院提出交付子女之聲請，顯見告訴 人確有意盡其對A童保護教養責任，而由其與A童共同生活並 由其親自照護，則被告在不具親權地位下，復無正當理由， 徒憑已意逕將A童攜離原住處，阻礙告訴人行使其對A童之權 利義務，當屬略誘行為無訛，是其所辯皆無可採。 ㈤被告於本院110年10月12日初次行準備程序時，業經當庭曉諭 其於三週內儘速陳報證據，於本院111年11月28日第2次行準 備程序時，被告固提出一些紙本資料作為證據(見本院訴字 卷，第25-49頁)，然並未敘明上揭紙本資料之法律上之主張 與證據作用，而依該紙本資料中之對話紀錄所示，可知告訴 人在110年3月15日表示她很想A童(同上卷，29頁)，或於111 0年9月6日要求被告主動交回A童，並限被告於110年9月21日 前，主動交還A童，強調其為生母若被告仍不返還，就照法 律程序走(同上卷，第33頁)，然仍經被告以A童會沒安全感 云云拒卻(同上卷，第34頁)，至其餘紙本資料(見同上卷，3 7-43頁)之對話內容日期均非109年2月22日之後，且上揭紙 本資料及紙本資料(見同上卷，第45-47頁)之內容記載，均 無法認定與本案有何關連性，而紙本資料最後1頁(見同上卷 ，第49頁)則係被告提出之行動門號通話費明細，其上僅有 通話對象門號、通話起迄時間等項目，並無通話內容，是依 上揭被告所提出之紙本證據，顯無從佐認被告辯稱告訴人有 在110年3月15日告訴人說她沒辦法照顧小孩，要由其照顧乙 情，益見其答辯確屬空言而乏實據，自無從為其有利之論據 。又被告於112年1月30日準備程序，固又提出一份對話紀錄 紙本資料(見同上卷，第61-71頁)，然該份對話紀錄之時間 係112年1月19日以後之對話紀錄，本難認與被告本件犯行有 涉，且觀諸對話內容固有告訴人表示生活壓力大等內容，但
亦無任何字句顯示告訴人有同意A童於109年2月22日至111年 1月15日要讓被告照顧，自亦被告前揭答辯無涉，亦無由作 為有利於被告之依據。另被告於本件言詞辯論終結後，於11 2年8月10日又提出聲請(加開辯論庭)狀，並檢附1張其似與A 童一起走路之相片(見同上卷，第225頁)及一份其與告訴人 間之通訊軟體對話紀錄紙本資料(見同上卷，第227-235頁) ，然觀諸其內容亦無任何足資佐認本件被告答辯之事項，且 上揭對話日期亦非於本件犯行期間所發生，對本件被告是否 構成略誘罪之認定無涉，自亦無從撼動本院前揭之認定。 ㈥綜上各情相互酌參，被告矢口否認犯行，顯係事後狡卸之詞 ，不足採信，是本案事證明確，被告上開犯行，堪以認定， 應依法論科。
二、論罪部分：
㈠查被告陳○華行為後，刑法第241條第1項、第3項於110年1月2 0日修正公布，同年1月22日施行。其中為配合民法成年年齡 下修為18歲，將第1項修正「未滿20歲之男女」為「未成年 人」；另第3項保護對象應無區分男女的必要，乃一併將第3 項修正「男女」為「人」。由此可知，被告所涉犯罪事實的 犯行，其法定刑度並未修正，且實質上並無法律效果及行為 可罰性範圍的變更，自無新舊法比較的問題，應逕行適用新 法，先予敘明。
㈡按刑法所謂略誘罪，係指以強暴、脅迫、詐術等不正之手段 而拐取之者，若被誘者有自主之意思，或並得其承諾，即屬 和誘範圍，不能以略誘論，惟若被誘人無自主意思及同意能 力，則將之誘出置於己之實力支配之下者，仍屬略誘（參照 最高法院20年上字第1309號及26年上字第1166號判例意旨） 。次按意思能力之有無，本應就個案審查以判定其行為是否 有效，始符實際。未滿7歲之幼童，雖不得謂為全無意思能 力，然確有意思能力與否，實際上頗不易證明，故民法第13 條第1 項規定「未滿7 歲之未成年人，無行為能力」，以防 無益之爭論；此觀諸該條之立法理由自明。未滿7 歲之男女 ，依民法第13條第1 項之規定，既無行為能力，即將之概作 無意思能力處理（最高法院99年第7 次刑事庭會議決議參照 ），準此，應認未滿7 歲之男女並無自主意思而可與行為人 為合意之意思能力，合先敘明。又未成年子女之祖父母，雖 在法律上為直系血親之尊親屬，但若對於未滿7歲之他人未 成年子女，縱未施以強暴、脅迫、詐術等手段，然而意圖使 脫離他方親權的行使，而未經親權人之同意，擅自予以片面 阻隔他方之監護，而將他人未成年子女專置於己身實力支配 之下，顯已以自己的行為，侵害他人監督權之行使，並使未
成年子女無從獲得親權人之照顧扶養及身心正常發展，自應 令該擅權者負相當之罪責。經查，A童於000年0月出生，被 告未經告訴人同意，且明知告訴人反對下，仍於109年2月22 日擅自將A童帶返其老家，斯時A童未滿1歲，當無任何自主 意思及同意能力可言，被告不顧告訴人之反對，逕將A童帶 返其老家而置於其實力支配之下，縱被告未對A童施以強暴 、脅迫等不正之手段，惟以此不正手段逕將A童帶離而隔絕 告訴人行使對A童親權之行為，仍係略誘而非和誘。是核被 告所為，係犯刑法第241條第1項之略誘罪。至起訴書之論罪 法條欄雖認被告係犯同條第3項之和誘未滿16歲男女之準略 誘罪(以略誘論)，尚有未洽，但因起訴的基本社會事實同一 ，且本院已於112年10月5日審理期間，當庭告知上揭罪名， 已無礙於被告防禦權的行使，爰依法變更起訴法條。 ㈢略誘罪之被誘人未回復自由或未脫離犯罪者實力支配前，仍 在其犯罪行為繼續實施之中，被告自109年2月22日帶離A童 至其老家居住，使被誘人A童脫離告訴人之監護，並拒絕返 還A童予告訴人，置被誘人A童在被告實力支配之下，直至11 1年1月15日始透過陳○朋返還A童予告訴人，上揭阻隔告訴人 行使監護權的存續期間，為繼續犯。
㈣按兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項規定：「成年 人教唆、幫助或利用兒童及少年犯罪或與之共同實施犯罪或 故意對其犯罪者，加重其刑至二分之一。但各該罪就被害人 係兒童及少年以定有特別處罰規定者，不在此限。」因刑法 略誘罪之規定，本有以和誘未滿16歲之人，脫離家庭或其他 有監督權之人為要件，其被害人是以未滿16歲之人為其對象 ，自包括未滿7歲的兒童在內，即屬該條項但書「設有特別 規定」的範圍，並無上述法條前段加重其刑規定的適用。 ㈤刑之加重減刑事由
⒈關於刑法第244條減刑部分：
按犯刑法第240條至第243條之罪，於裁判宣告前送回被誘人 或指明所在地因而尋獲者，得減輕其刑，刑法第244條定有 明文。是犯刑法第240條至第243條之罪，於裁判前送回被誘 人或指明所在地因而尋獲，即得獲該條之寬典；至於其送回 或指明所在地之原因，無論為內心不良而自動、被勸導或出 於請求、命令，均無不可(最高法院99年度台上字第7742號 判決意旨參照)。查本件被告於111年1月15日透過其子陳○朋 返還A童予告訴人，業如前述，自應依刑法第244條規定減輕 其刑。
⒉本件不適用刑法第59條之理由：
⑴按立法者基於維護社會秩序之價值判斷，形成本罪對於其犯
罪構成要件所彰顯之法律效果，如何程度之犯罪行為、藉由 立法劃定其法定刑之範圍，賦予司法者於該法定刑之範圍內 ，給予相對應之宣告刑度，因此，就法定構成要件及其法律 效果而言，本即為立法者立法意志之形成與裁量，並專屬於 立法者立法之權限，職司審判之法院，自無從取代立法者形 成其立法政策或改變立法者之立法裁量，否則無異逾越司法 權之界限、變更憲法建立權力分立、權力制衡之制度設計， 在未符合刑法第59條規定之情形下，倘輕易地變更刑事構成 要件之法律效果，將造成司法權對於立法者立法政策之形成 權力受到侵害，立法者基於人民選舉而形成之民主原則、國 會保留原則，亦會受到相當程度之影響。從而，適用刑法第 59條時，仍需審慎、詳細並慎重評估本案之事實是否確係符 合該條所訂之各項要件，逐一細緻進行比對及涵攝事實與法 律適用間之關係，不宜片面地以立法者所制定之法律效果違 反比例原則或平等原則，即認為當然可一概適用刑法第59條 之規定。司法院大法官會議釋字第263號解釋揭櫫「若有情 輕法重之情形者，裁判時本有刑法第59條酌量減輕其刑規定 之適用」之旨，固無疑義，然仍應由事實審法院綜合考量所 有之情事，在符合刑法第59條之要件下，始可酌量減輕其刑 。換言之，刑法第59條之酌減其刑，必其犯罪有特殊之原因 與環境，在客觀上足以引起一般人之同情、憐憫，審判者必 須經全盤考量案發時之所有情狀後，認即予以宣告法定最低 度刑猶嫌過重者，始有其適用，並非有單一因子或符合刑法 第57條所定各款要件之一，即得依刑法第59條之規定減輕其 刑。其次，大法官釋字第263號解釋揭櫫「若有情輕法重之 情形者，裁判時本有刑法第59條酌量減輕其刑規定之適用」 之旨，固無疑義，然仍應由事實審法院綜合考量所有之情事 ，在符合刑法第59條之要件下，始可酌量減輕其刑。換言之 ，刑法第59條之酌減其刑，必其犯罪有特殊之原因與環境， 在客觀上足以引起一般人之同情、憐憫，審判者必須經全盤 考量案發時之所有情狀後，認即予以宣告法定最低度刑猶嫌 過重者，始有其適用。
⑵經查，告訴人本件遭被告隔絕其與A童之期間長達2年11個月 餘，致使A童在最需母親慈愛之幼兒階段，竟無法接受告訴 人之關懷與照顧，顯然有礙於A童之健全成長。更甚者，在 此期間內，被告一再以各種訴訟手段極盡脫延交付子女之執 行，肇致告訴人身心嚴重受創，令身為單獨親權人之生母竟 無法遂行其天倫之樂，僅能求助於司法機關之協助，飽受思 子之苦、錐心之痛，即便被告係A童之祖母，亦難認定被告 上開所為有顯可憫恕之情況，況本件被告亦經前述刑法第24
4條規定減輕其刑，益見無何情輕法重之情，是綜合審酌上 情，本院認並無適用刑法第59條規定酌量減刑之餘地。 ㈥爰以行為人之責任為基礎，審酌被告於本件行為時年約5旬、 其智識程度為五專畢業、家庭生活經濟狀況小康(見偵字卷 第9頁)、從事網路行銷工作、未婚、育有二子等情，除本件 犯行之外，被告素行大致良好，有其臺灣高等法院前案紀錄 表在卷可稽，兼衡被告與告訴人曾為婆媳關係，A童為其孫 子，本件被告隔絕告訴人行使親權之手段非屬暴力犯罪、然 期間對達2年11個月餘，且係在A童最需母親慈愛之幼齡兒童 階段，均無法親身面對面地受到告訴人之關懷與照顧，不僅 妨害告訴人親權行使，也顯然有礙於未成年子女A童之健全 成長，危害不輕，暨被告始終未仍坦認其非，及身為無親權 之人，而一再利用司法程序拖延交付A童之行止，且於本件 審理時顯未同理告訴人所受身心創傷之犯後態度(見本院訴 字卷，第210-212頁)、及告訴人於審理時當庭陳述之量刑意 見等一切情狀，量處被告如主文所示之刑，以資儆懲。 ㈦不予宣告緩刑之理由：
按緩刑為法院刑罰權之運用，旨在獎勵自新，祇須合於刑法 第74條所定之條件，法院本有自由裁量之職權。關於緩刑之 宣告，除應具備一定條件外，並須有可認為以暫不執行刑罰 為適當之情形，始得為之。法院行使此項裁量職權時，應受 比例原則、平等原則等一般法律原則之支配；但此之所謂比 例原則，指法院行使此項職權判斷時，須符合客觀上之適當 性、相當性及必要性之價值要求，不得逾越，用以維護刑罰 之均衡；而所謂平等原則，非指一律齊頭式之平等待遇，應 從實質上加以客觀判斷，對相同之條件事實，始得為相同之 處理，倘若條件事實有別，則應本乎正義理念，予以分別處 置，禁止恣意為之，俾緩刑宣告之運用，達成客觀上之適當 性、相當性與必要性之要求。又法官於有罪判決中，究應如 何量處罪刑、是否宣告緩刑等，均為實體法賦予審理法官裁 量之刑罰權事項，法官行使此項裁量權，自得依據個案情節 ，參諸刑法第57條所定各款犯罪情狀之規定，於該法定刑度 範圍內，基於合義務性之裁量，量處被告罪刑。其次，行為 人之行為具有矯正之必要性，而有令入監所執行刑罰之必要 時，自應依其所宣告之刑執行其自由刑，以資儆懲。是刑事 政策上對行為人所為之處罰並無短期自由刑缺失之情形下， 自仍依法論處科刑。至於行為人是否得為緩刑之宣告，應形 式上審究是否符合刑法第74條所定前提要件，並實質上判斷 被告所受之刑，是否有以暫不執行為適當之情形等法定要件 。質言之，法官為此量刑或緩刑宣告之裁量權時，除不得逾
越法定刑或法定要件外，尚應符合法規範之體系及目的，遵 守一般有效之經驗及論理法則等法原則，亦應兼顧裁量之外 部及內部性事項，是以緩刑之宣告，除應具備刑法第74條所 定條件外，緩刑宣告本質上為預測性裁判，以被告未來會保 持良好行止為基礎，並須有可認為以暫不執行刑罰為適當之 情形，始得為之。經查，本院綜觀被告侵害告訴人親權行使 之情節重大，對親權人張○菱之監護權造成莫大之影響，造 成告訴人天倫之樂長期受剝奪，並致其身心受創，凡此諸節 ，已據本院說明如前，且被告始終否認犯行，客觀上亦無從 認其有何悛悔之心，難認其將不再實施犯罪行為而保持良好 之行止，本院自無從給予緩刑之宣告。
㈧本件不予再行辯論之理由：
被告雖於112年10月5日本件再開辯論後之審理程序，再度向 本院主張要委請律師進行辯論，希望再予改期云云。然查， 被告就本案，前後已進行4次準備程序，期間自111年10月12 日至112年4月10日，而於本院歷次行準備程序時，均明確告 悉被告應提出證據過院、整理其法律上主張、且曉諭其所涉 為最輕本刑1年以上7年以下有期徒刑之罪，並可尋求專業律 師諮詢，亦向其確認如有意委請律師，應儘速為之，本院於 最後一次行準備程序時，亦告之被告，本件將進行審理程序 ，且可能一庭辯結，且亦向其確認何時會請到律師，被告亦 於準備程序時答稱我會在下次庭期前確定好，本院仍再諭知 其若有委請律師進行本件訴訟，請儘速通知律師閱卷等情， 均有歷次準備程序筆錄可參，是本院顯已予以充分之時間準 備其答辯、提出事證，或委請律師輔佐之機會甚明，遑論本 件被告就其與告訴人間另向本院家事法庭已進行前述各種類 型之民事爭訟高達2年有餘，迄於本件言詞辯論時，其甚至 有對告訴人及其子陳○朋間停止親權及改定監護人予其之改 定未成年子女監護人之抗告事件繫屬於本院(本院112年度家 親聲抗字第3號，該案於112年7月31日亦經本院駁回抗告在 案)，且被告於本院首次言詞辯論終結並定期宣判後，於宣 判日之前兩週，即以同一理由已具狀向本院聲請再開辯論( 見本院訴字卷，第219-223頁)，本院亦予其再開辯論之機會 ，被告並於112年8月29日收受本院之再開辯論裁定，有卷附 裁定及送達證書(見本院訴字卷，第257-259頁)可憑，而本 院於112年9月19日均未見任何委任狀過院後，為避免訴訟遲 滯，仍定本件於112年10月5日進行審理，並於被告傳票上註 記應自行協同律師到庭，此有本院進行單、送達證書(見本 院訴字卷，第261頁、第265-267頁)可憑，已給予其充份程 序預備之時間，況被告就實質上屬同一紛爭之事件早已歷經
多起司法程序調查、審認，而有充裕時間預備其訴訟上主張 或決定其是否委請律師答辯，本院認其於本件已同意其再開 辯論後，其再度以同一事由聲請另定期間辯論，顯屬遲滯訴 訟，又本院依前所述，認本件事證已明，核無再開辯論之必 要，是被告上揭聲請，礙難允准，併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官甲○○提起公訴，檢察官林奕瑋、邱健盛到庭執行職務。
中 華 民 國 112 年 10 月 26 日 刑事第七庭審判長法 官 施育傑
法 官 方楷烽
法 官 黃弘宇
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 吳梨碩中 華 民 國 112 年 10 月 26 日所犯法條：中華民國刑法第241條第1項