臺灣高等法院臺中分院刑事判決
112年度上易字第670號
上 訴 人
即 被 告 張升竑
選任辯護人 吳建民律師（法律扶助基金會扶助選任）
上列上訴人因違反保護令案件，不服臺灣臺中地方法院112年度
易字第365號中華民國112年6月27日第一審判決（起訴案號：臺
灣臺中地方檢察署111年度偵字第41915號），提起上訴，本院判
決如下：
主 文
原判決關於刑之部分撤銷。
上開撤銷部分，甲○○處拘役伍拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實及理由
壹、上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事 訴訟法第348 條第3 項定有明文。第二審法院，應就原審判 決經上訴之部分調查之，為同法第366條所明定。是若當事 人明示僅針對量刑部分提起上訴，其未表明上訴之犯罪事實 、罪名部分，自非第二審之審查範圍（最高法院112年度台 上字第1213號判決意旨參照）。本案上訴人即被告甲○○（下 稱被告）不服原審判決提起上訴，於民國112年8月9日繫屬 本院，被告及選任辯護人於本院審理時明示僅對原審量刑部 分提起上訴（見本院卷第54頁）。所以本案上訴範圍不及於 原審所認定的犯罪事實，本院只以原審認定的犯罪事實為基 礎，就原審判決量刑部分審理，不及於其他。
貳、被告上訴意旨略以：本案被害人鍾○蔙（下稱被害人）係被 告之前配偶，被告因對其犯有妨害性自主案件，嗣經雙方和 解，將所有財產歸由被害人取得，以換取其原諒並具狀撤回 本案之告訴，足徵被害人願寬恕被告，不再追究。被告之犯 行及動機是想要求前配偶能同情被告而給予部分現金，俾能 維持生活。被告於離婚後經濟窘困，又罹患憂鬱症，並領有 身心殘障手冊，須定期赴醫院就診，前因患有骨科疾病做手 術，現仍在分期清償骨科手術費新臺幣（下同）30餘萬元， 原判決判處被告有期徒刑3月，易科罰金以每日1千元計算， 須繳9萬元，依被告現在每月之臨時工收入僅2萬元左右，須
支出每月租金7千元，所餘收入有限，實無力負擔易科罰金 ，而以被告目前之身體健康狀況，亦無法以易服勞役方式執 行，請予依刑法第57條規定，審酌被告所為本案犯行所致生 之損害甚微及經濟之窘迫狀況，犯罪之動機及犯後之態度， 減輕原審所科處之刑等語（見本院卷第9至12頁）。 參、本院的判斷：
一、原審對被告科刑，固非無見，惟量刑之輕重，固屬事實審法 院得依職權自由裁量之事項，仍應受比例原則及平等原則之 限制，以符罪刑相當之原則，否則其判決即非適法。本案被 告與被害人前為夫妻關係，2人相處不睦，因被告於婚姻關 係存續中對被害人為強制性交行為，經臺灣臺中地方檢察署 檢察官以110年度偵字第22884號起訴書提起公訴，原審法院 判決後，被告不服原審量刑提起上訴，於本院審理時坦承犯 行，且與被害人成立和解，獲得被害人原諒，同意法院從輕 量刑等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可證，並經 本院依職權透過網路登入法學檢索系統核閱本院另案111年 度侵上訴字第82號判決內容查核無誤；又被告與被害人已於 111年5月23日申請離婚登記，而被害人另於111年10月25日 向臺灣臺中地方檢察署具狀就本案表明雙方和解，願不再追 究等情，有被告個人戶籍資料、被害人聲請撤回告訴狀在卷 可證（見原審卷第11頁、111年度偵字第41915號卷第77頁） ，可知被告與被害人間的家事、感情等糾紛已經成為過去式 ，則被告案發當時雖未理性處理致肇刑責，但是他犯後積極 填補損害的作為，及被害人於偵查中表明不再追究的態度， 應列為有利被告的科刑因素，原審未察，遽予判處有期徒刑 3月，容有違背比例原則而失之過重，難謂允當。被告上訴 執此指摘原判決量刑過重不當，為有理由，自應由本院將原 判決關於刑部分撤銷改判。
二、依照刑法第57條規定，以被告的責任為基礎，考量下列各項 事由：⑴被告為智識成熟之成年人，案發時與被害人相處不 睦，本應基於理性與尊重的態度與被害人互動，竟為本案犯 行，所為應予非難。⑵被告犯後已知悔過，與被害人達成和 解，被害人於偵查中表明不再追究，被告犯後積極填補損害 的作為，可以列為有利的科刑因素。⑶被告自述的教育程度 、工作、經濟、家庭與健康狀況，並提出身心障礙手冊、診 斷證明書、住院醫療費用收據、臺中巿潭子區聚興里證明書 等影本為證（見111年度偵字第41915號卷第59頁，原審卷第 66、74頁、本院卷第59、67至73頁）等一切情況，判處如主 文第2項所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。據上論斷，依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條
第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官劉文賓提起公訴，檢察官謝名冠到庭執行職務。中 華 民 國 112 年 9 月 27 日 刑事第一庭 審判長法 官 蔡名曜
法 官 林宜民 法 官 鄭永玉以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 林姿妤 中 華 民 國 112 年 9 月 27 日
附錄本案科刑法條全文：
家庭暴力防治法第61條第2款
違反法院依第14條第1項、第16條第3項所為之下列裁定者，為本法所稱違反保護令罪，處3年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣10萬元以下罰金：
二、禁止騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信或其他非必要之聯絡行 為。