臺灣臺南地方法院民事判決
112年度訴字第1322號
原 告 楊玉童
被 告 吳梁美玉
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，經本院於民國112年9月
12日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將坐落臺南市○○區○○段0000地號土地，以臺南市○里地○○○○○地○○000000號所登記之普通抵押權（於民國90年1月15日設定登記，擔保債權總金額新臺幣60萬元、存續期間自民國90年1月12日起至民國90年4月12日止）予以塗銷。訴訟費用新臺幣6,500元由被告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：被告吳梁美玉經合法通知，未於言詞辯論期日到 場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲 請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、原告起訴主張：坐落臺南市○○區○○段0000地號土地（下稱系 爭土地）為原告與訴外人楊水爵、楊福井所共有。而被告在 系爭土地上，由臺南市○里地○○○○○○地○○000000號收件，於 民國90年1月15日為抵押權設定登記【擔保債權總金額新臺 幣（下同）60萬元，權利存續期間為自90年1月12日起至90 年4月12日止】，以擔保其對債務人即抵押人楊通達、王美 錦之債權。惟被告與訴外人楊通達、王美錦間並無債權債務 關係存在，依抵押權之從屬性，系爭抵押權所擔保被告對楊 通達、王美錦之債權既不存在，縱為抵押權之設定登記，仍 難認系爭抵押權業已成立，系爭土地之設定登記與實際權利 狀態確有不符，對於原告之所有權已有妨害。又系爭抵押權 所擔保之債權之清償期於90年4月12日屆至，因被告未向訴 外人楊通達、王美錦請求給付，是該抵押債權之請求權至10 5年4月12日即已罹於時效，而被告未於時效完成後5年內行 使其抵押權，則系爭抵押權亦於110年4月12日因除斥期間之 經過而消滅，然系爭抵押權尚未塗銷，自屬對原告就系爭土 地所有權之圓滿行使有所妨害，從而，原告自得依民法第76 7條第1項中段及民法第821條本文之規定，請求被告應將系 爭抵押權設定登記予以塗銷，以除去妨害。並聲明：請求判 決如主文第1項所示。
二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述 。
三、經查：原告主張之前揭事實，業據其提出系爭土地登記謄本 為證，核屬相符；且被告對於原告主張之事實，已於相當時 期受合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出任何 書狀或證據資料爭執原告之主張，依民事訴訟法第280條第3 項前段準用同條第1項之規定，應視同自認，綜合上開證據 調查結果，自堪信原告之主張為真實。
四、按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；各共有人對 於第三人，得就共有物之全部為本於所有權之請求。但回復 共有物之請求，僅得為共有人全體之利益為之，民法第767 條第1項中段、第821條分別定有明文。依上開法條之規定， 除去妨害請求權，並不受但書之限制，各共有人得單獨行使 此項權利。次按抵押權之成立，以有擔保之債權存在為前提 。債權若不存在，抵押權亦不成立，縱有抵押權登記，依抵 押權之從屬性，應許抵押人請求抵押權人塗銷該抵押權設定 登記（最高法院94年度台上字第1655號判決意旨參照）。查 被告既不爭執系爭抵押權所擔保之債權不存在，則依前揭說 明，原告主張本於所有權人之地位並為共有人全體之利益， 請求被告塗銷系爭抵押權登記，為有理由，應予准許。五、況按請求權因15年間不行使而消滅；消滅時效，自請求權可 行使時起算；以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消 滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押 權者，其抵押權消滅。民法第125條前段、第128條前段、第 880條分別定有明文。本件系爭抵押債權之存續期間截止日 及清償日期均為90年4月12日，有系爭土地登記謄本在卷可 稽，是該抵押債權之消滅時效期間應自90年4月13日起算， 至105年4月12日即已罹於時效，而被告亦不爭執其未於時效 完成後5年內行使其抵押權，是系爭抵押權應於110年4月12 日因除斥期間之經過而消滅。從而，原告主張系爭抵押權已 因時效消滅、除斥期間之經過而消滅，自屬可採。六、綜上所述，系爭抵押權因其所擔保之債權不存在及請求權消 滅時效完成後5年內未實行抵押權而消滅。從而，原告以系 爭抵押權登記妨害其對系爭土地之所有權為由，依民法第76 7條第1項中段、第821條規定，訴請被告應將系爭土地所設 定之抵押權予以塗銷，為有理由，應予准許。 七、按訴訟費用，由敗訴之當事人負擔；法院為終局判決時，應 依職權為訴訟費用之裁判，民事訴訟法第78條、第87條第1 項分別定有明文。查本件訴訟費即第一審裁判費經核為6,50 0元，爰依職權確定上開訴訟費用由敗訴之被告負擔。八、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385條 第1項前段、第78條、第87條第1項，判決如主文。
中 華 民 國 112 年 9 月 26 日 民事第二庭 法 官 洪碧雀
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後20日內向本院提出上訴狀（須附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 112 年 9 月 26 日 書記官 林政良