建築執照
臺北高等行政法院(行政),訴字,111年度,807號
TPBA,111,訴,807,20230928,2

臺北高等行政法院判決
高等行政訴訟庭第五庭
111年度訴字第807號
112年8月31日辯論終結
原 告 蕭宏宇

方文銓

陳勝福

凌松柏

簡鳳良

王毓麒

共 同
訴訟代理人 陳冠甫 律師
張安婷 律師
被 告 臺北市政府都市發展局

代 表 人 王玉芬（局長）

訴訟代理人 張藏文 律師
參 加 人 台新建築經理股份有限公司

代 表 人 刁建生(董事長)

訴訟代理人 楊延壽 律師
上列當事人間建造執照事件，原告不服臺北市政府中華民國111
年5月10日府訴二字第1106109711號訴願決定，提起行政訴訟，
本院判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
　　事實及理由
一、程序事項
　　本件被告代表人原為黃一平，於訴訟進行中變更為王玉芬， 茲據新任代表人具狀聲明承受訴訟（本院卷一第349頁）， 核無不合，應予准許。




二、事實概要：
　　緣原起造人騰竣建設有限公司（下稱騰竣公司）於民國110 年3月8日，就臺北市大安區（下同）大安段2小段85地號土 地（下稱85地號土地）向被告提出興建1幢1棟地上10層地下 2層共20戶建物（下稱系爭建物）建造執照之申請，經被告 審認符合建築法規，於110年8月12日核發110建字第0199號 建造執照（下稱原處分），復於同年11月19日核准變更起造 人為參加人。原告等6人所有之房屋（下稱原告所有建物） 坐落同小段86地號土地（下稱86地號土地），位於85地號土 地之北側，原告所有建物與85地號土地上之原建物，均為依 62建字第0068號建造執照（下稱原建造執照）所興建，並請 領64年使字第0052號使用執照（下稱原使用執照）。渠等不 服原處分，於110年12月27日以利害關係人之身分提起訴願 ，主張原處分將85號基地北側現況寬約4.9公尺之巷道（下 稱系爭巷道）限縮為2公尺寬（原處分注意事項第60點記載 「基地北側應自地界線留設2公尺以上，供他人通行之出入 通路，並不得擅自阻礙或妨礙他人對該出入通路進出」）， 致防火間隔不符規定，且渠等有使用該防火間隔通行之必要 ，惟經訴願決定駁回，遂提起本件行政訴訟。
三、原告之主張及聲明：
　㈠原處分侵蝕原留設之防火巷範圍，且未在85地號土地範圍內 保留原防火巷，有適用法律及裁量怠惰之違法：　⒈依照內政部71年8月27日台內營字第93904號函、72年3月4日 台內營字第142745號函、72年5月11日台內營字第158223號 函、74年1月3日台內營字第276212號函、88年3月4日台內營 字第8872412號函及內政部營建署72年11月11日營署建字第1 875號函釋意旨，已明揭建築技術規則建築設計施工編71年6 月15日修正前所留設之防火巷，尚不應任意變更作其他使用 ，不但係考量老舊不具防火構造之建築物仍應有足夠距離以 避免鄰地火勢彼此波及之必要，並寓有信賴保護之意旨。復 原使用執照之行政處分效力尚存，更不能嗣後任意以原處分 任意侵蝕其所留設之防火巷範圍。又原處分於存根附表第10 點廢止原建造執照及原使用執照之全部，究合於行政程序法 第123條何款，未見被告說明，退步言，廢止後，原告所有 建物成為無建造執照、無使用執照之建築物，屬於違章建築 ？原處分忽略同一基地上，有不只一棟建築物，今重建僅是 其中一棟，未考量同一基地內其他建築物之合法存續，率然 廢止原建造執照及原使用執照之全部，顯有裁量不足之瑕疵 ，亦有未令原告等人陳述意見之違法。
　⒉根據原使用執照之竣工圖，85、86地號土地屬同一基地，且



所留設之防火巷範圍係跨兩土地之地界線，又根據66年8月2 6日臺北市大安區地籍調查表，「F-G」線為「巷子」，其位 置有落於85地號土地範圍，然被告參考錯誤之臺北市建築執 照地籍套繪圖，防火巷（圖說用語為防火間隔）卻只標繪於 86地號土地範圍內，未留設基地內原有之防火巷，有認定事 實之錯誤。原告所有建物並未拆除重建，不可能再退縮防火 間隔，既然系爭建物亦可自基地境界線留設一定寬度之防火 間隔，自係由系爭建物來退縮較為合理，被告認定應依照34 年訂定發布之建築技術規則直接認定原告所有建物必為防火 構造之建物，顯然速斷。
　⒊85、86地號土地上之原建築物，均屬原使用執照之範圍，原 屬同一基地之2幢建築物，僅拆除其中1幢進行危老重建，雖 系爭建物之坐落土地在法律上可認定為另一新基地，然仍無 礙於事實上兩幢建築物仍緊密相鄰之事實，不因偶然「單棟 」拆除重建，而無同一基地內二相鄰房屋應考量彼此防火安 全間隔之問題。又原告所有建物於62年間建造時，並無特別 要求防火時效，不符現行建築技術規則建築設計施工編所定 防火構造建築物之要件，確屬非防火構造建築物，且相鄰之 非防火構造建築物與防火構造建築物間，亦有留設防火間隔 ，防止火勢波及非防火構造建築物之需求，不因是否坐落同 一基地而有異，亦不因比鄰之兩幢建物是否均屬非防火構造 建築物而有異。被告既已知悉上情，於審酌系爭建物應自基 地境界線退縮多少距離為合理時，漠視原告所有建物易於遭 被動延燒之危險，未類推適用建築技術規則建築設計施工編 第110條之1第1項後段規定，於建築物間預留3米以上防火間 隔，不符合建築法保護鄰人生命財產安全之意旨，有適用法 律及裁量怠惰之違法。
　㈡系爭巷道已具備公用地役關係，同時兼具私設通路之性質， 原處分已然變更原私設通路之形狀及功能，被告漏未審查檢 討，亦未給予原告陳述意見之機會，係屬違法：　⒈系爭巷道位於臺北市大安區大安路二段141巷底道路之範圍， 具防火間隔之功能，雖屬無尾巷，惟並未設置任何柵欄，自 64年間迄今，除原告等周邊住戶通行外，可供不特定人車通 行，且原告等人非經系爭巷道，無法通往四維路170巷及160 巷，乃通行所必要，依其位置、使用對象、頻率，客觀上已 可達供不特定公眾通行之程度，足認系爭巷道已具備公用地 役關係。又原建造執照與使用執照之平面配置圖所示，86地 號與85地號間之「防火巷」暨「空地」之範圍，確係連結原 告建物主要出入口通往西側建築線之通路，同時兼具私設通 路之性質，而建物中間天井，面積相當狹小，係專為「排水



」、「通風」、「引光」之用，非供住戶通行，僅為設置蓄 水、抽水設備之空間所留設，原告等人無前後門之鑰匙，無 法自由通行，原告所有建物，其一樓樓梯前方即有一通往系 爭巷道之出入大門，顯然設計之初，係希望後棟居民靠系爭 巷道通往外界道路，而非期待後棟居民穿越天井至前棟出入 。85地號土地是否有部分存在公用地役關係，攸關基地北側 是否應就現況範圍保留通行之道路，然被告於原處分作成之 行政程序中始終未通知原告等人陳述意見，亦未通知原告等 人參加列席「臺北市公私有土地供巷道使用公用地役關係暨 公共安全認定小組」第25次會議陳述意見，原處分有認定事 實之錯誤，亦不符正當行政程序。
　⒉系爭巷道為原告等人經年累月通行之路線且兼具防火間隔功 能，屬於依法留設之私設通路，既未納入危老計畫重建範圍 內，則系爭巷道所在位置仍應依其核准用途作為私設通路使 用，應不得在違反其形狀、功能及位置之情況下，改變其原 有之設置，原處分已變更原留設私設道路之形狀及位置，被 告未實質審查原處分基地內之私設通路使用情事，亦未審酌 其是否取得鄰地土地及建物所有權人之同意書，或通知原建 築基地內所有建物之所有權人，進而核准變更原留設私設通 路之性質狀態，有違「臺北市實施容積管制前已建築完成之 基地內未納為法定空地私設通路於實施容積管制後得納為法 定空地之認定原則」（下稱認定原則）第4點規定。再者，8 5、86地號土地中間之防火間隔位置位於防火間隔及原建造 執照內，屬於原基地內建築物主要出入口或共同出入口至建 築線間之通路，在85地號土地上之原建物尚未拆除時，其地 上建物與原告所有建物門牌出入口乃係相互對應，則系爭位 置無法指定建築線，原處分之認定基礎顯有違誤。　⒊至64年使用執照之配置圖，係直接援用62年建造執照內之配 置圖，故自然不會有標示私設通路，然64年使用執照核發時 ，已有私設通路之法律明文，又法定空地可同時兼具私設通 路之性質，故至少配置圖上85地號北側之空地，應同時兼具 私設通路之性質。85地號北側之防火巷寬度1.5公尺，空地 寬度3.9公尺，合計超過5公尺，符合63年建築技術規則關於 私設通路寬度之規定，不因圖說未特別標示而妨礙其存在。 退萬步言，縱認為86與85地號土地間之防火巷及空地，不能 同時兼具私設通路之性質（假設語），然其確實為建築物間 供通行之通路，仍不能任意變更其用途及形狀。　㈢聲明：訴願決定及原處分均撤銷。
四、被告之答辯及聲明：
　㈠本件無從類推適用建築技術規則建築設計施工編第110條之1



第1項規定：
　⒈原處分存根附表之注意事項第10點已載明原建造執照及原使 用執照併案作廢，是以原執照之效力即無從存在，此係85地 號土地單獨申請建造執照之當然結果。原告於此援引行政程 序法有關行政處分廢止之規定以為說明，其違誤之處在於系 爭建造執照所廢棄之原建造執照及使用執照部分，僅及於臺 北市大安區大安段二小段85地號土地，而不及於原告所有之 同小段86地號土地；另在上開事實基礎之上，既對於原告等 人之權利無所影響，則自無適用行政程序法第102條規定之 餘地。至原告所援引本院110年度訴字第886號判決，並無新 建造執照廢棄原建造執照及使用執照之情形，與本案不同， 原告援用顯有誤解。依原處分存根附表之注意事項第1點所 載，原起造人於110年3月8日，就系爭地號土地，依建築法 第30條等相關法令規定提出建造執照之申請，被告依法作成 原處分，行政程序既係依法行政，自無原告所引內政部函釋 所稱任意變更等情；況原告所舉內政部相關函釋除與本件情 形迥異者外，其餘亦係涉及防火巷是否廢除等問題，核與本 件個案具體情形有異，原告就此所為比附援引，容有錯置問 題。
　⒉按臺北市建築管理工程處建築執照建築物套繪圖作業須知（ 下稱作業須知）第1點規定，有關地籍套繪作業既係在各項 建築執照發照後進行，則地籍套繪作業對於各項建築執照之 核發自無影響，從而原告陳稱系爭建造執照以錯誤之地籍套 繪圖為據之主張即係明顯誤解。又作業須知第5點規定既已 明文地籍套繪圖僅供參考，即難採作對原告有利之認定。再 者，原告立基於85地號土地與86地號土地相鄰，而在先前兩 地號土地係屬同一基地，惟原告上開主張明顯忽略85地號土 地其後已作為申請建造執照之建築基地，其彼此間已無同一 基地之關係，此係本件之重要基礎事實。建築技術規則建築 設計施工編第110條之1第1項係規範擬新建之非防火構造建 築物，適用之主體必須是非防火構造建築物，惟依建造執照 存根附表之建築物概要業已載明：「……地上002層……（第二 組）集合住宅H2……地上010層……（第二組）集合住宅H2……」 ，按建築技術規則建築設計施工編第69條規定之說明所載， 建築物使用類組屬H類住宿類之3層以上樓層時，該棟建築物 即應為防火構造，是系爭建物應為防火構造。原告所有建物 依原使用執照所載，係鋼筋混凝土（RC）造，按當時所適用 之34年2月26日建築技術規則之規定，第253條以下即係就建 築物防火所設相關規定，又依該規則第6條規定：「未用防 火材料構造之建築物其高度不得超過15公尺並不得過3層樓



」復依該使用執照所載，86地號土地上之原告所有建物，其 樓層數為4層，足認原告所有建物必為防火構造物。是本件 並非同一基地內有二幢建築物之情形，被告就此業已一再強 調如上述，從而即無原告所稱應類推適用建築技術規則建築 設計施工編第110條之1第1項之非防火構造建築物規定之可 能。
　⒊在71年6月15日內政部修正之建築技術規則建築設計施工編第 110條規定，將「防火巷」乙語修正為「防火間隔」，防火 間隔其留設防火間隔之目的係當發生火災時，阻隔火勢蔓延 ，藉以逃生避難，非供一般公眾平時通行之用，以避免影響 鄰幢建築物之安全，故目前法令上已無「防火巷」之規定。 但現在實施20年左右之強制留設一定距離作為防火間隔之規 定，於92年8月19日及93年2月5日修正為得以加強外牆及其 開口部之防火性能換取外牆與境界線或其他外牆間留設之淨 距離，同樣達到防止火災蔓延至他棟建築物之功能。因此目 前申請新建之建築物，除市地重劃地區之整體防火間隔外， 不一定須在基地後側或鄰側留設一定淨距離作為防火間隔。　⒋原告欲撤銷原處分，應審究建造執照之核發過程有無違反法 令之情事，而非86地號土地上之建築物發生火災之際，在系 爭建造執照之審核過程，亦須一併考量原告未就其所有建物 之消防安全所應盡之努力，蓋建築技術規則建築設計施工編 有關消防安全之規定並非僅有第110條抑或第110條之1之規 定而已，就消防事項設有多重保障機制，並非僅有防火間隔 而已，原告所稱防火構造建築物係靠外牆建材之防火時效保 護，非防火構造建築物係靠防火間隔之主張，明顯忽略相關 消防機制之明文，而無採憑餘地，且原告無端牽扯防火構造 建築物必須類推適用非防火構造建築物之防火間隔規定，亦 係誤解。一般而言，該新建建築物通常均係防火構造建築物 ，並有建築技術規則建築設計施工編第110條規定之適用， 並無疑義，委無原告所稱法令未有明文之情形。　㈡系爭巷道與公用地役關係要件不符，亦非私設通路，且原處 分對原告通行之權利並無影響：
　⒈原處分執照存根附表注意事項第60點記載略以：「……本案後 側防火巷仍有141巷21號等其他住戶作為出入，故建案經起 造人同意供他人通行，建請列管以下事項：㈠基地北側應自 地界線留設2公尺以上，供他人通行之出入通路，並不得擅 自阻礙或妨礙他人對該出入通路進出。……㈢未來基地內出入 通路，施工期間如因施工需要暫時封閉，應不得妨礙他人通 行權行使，並於申報開工時連同施工計畫核備後始得為之， 並於施工前公告周知。」已規範不得妨礙他人通行權之行使



，並無影響他人通行之情形。又公用地役關係從未有就寬度 設有明文規定，故公用地役關係之認定與其寬度究屬如何並 無關聯，依存根附表注意事項第61點記載，臺北市公私有土 地供巷道使用公用地役關係暨公共安全認定小組第25次會議 紀錄載明：「本案經幹事會召開現場會勘並通知全數土地所 有權人到場以陳述意見，經土地所有權人表示本地號之法定 空地僅為供本地號全數地主方便進出通行之用，於現場查無 相關同意供公眾通行之文件或約定事實，且現況為無尾巷。 ……本地號及周邊範圍之最新地形圖，比對本基地使用執照圖 說，有關案址之通行狀況，因86地號土地西南側與本基地使 用執照圖說不符之建築而造成大安路二段141巷21號居民必 須依靠案址作為出入通行之道路，與所謂『通行之必要之要 件』尚不符。」，可證相關單位對於公用地役關係所為認定 均係依法行政之結果，且於認定之際，亦有通知全數土地所 有權人到場陳述意見，符合行政正當程序之要求。　⒉原告所有建物於62年取得原建造執照之際，所適用之建築技 術規則係34年2月26日訂定公布施行之版本，該時之建築技 術規則並未設有私設通路之規定，此經對照現行建築技術規 則建築設計施工編第2條對於私設通路設有定義，即可知悉 二者之不同，則85及86地號土地間標示為防火巷及法定空地 部分，是否同時屬於私設通路之主張，自無成立可能，原告 所有建物依原使用執照圖說，其動線係北側樓梯得以四維路 160巷出入；南側樓梯得以由原處分要求留設之2公尺出入通 路通往已開闢4米計畫道路出入，亦可穿越建物中間天井及 北側樓梯至四維路160巷，故原告之通行並無受阻情事。系 爭巷道並非原告所有建物之主要出入口或共同出入口（共用 樓梯出入口）至建築線間之通路，故系爭巷道應非私設通路 。且本件既經起造人留設2公尺以上，供他人通行之出入通 路，縱退萬步而認該出入通路屬私設通路，亦已由起造人出 具通行同意書在案，故對於原告權利當無影響之虞。　⒊查本件原告實質上不服者係系爭建造執照，而該照圖說下方 鄰接15米之四維路170巷道路，左側有鄰接4米計畫道路，故 本件並無建築線指定之疑義問題，此由乙證3之現況實測圖 亦可證明，系爭巷道與建築線指定問題無涉。承上，系爭建 造執照既無建築線指定問題，自無再行私設通路之必要；按 「臺北市實施容積管制前已建築完成之基地內未納為法定空 地私設通路於實施容積管制後得納為法定空地之認定原則」 第4點規定：「私設通路除非經臨接土地及建物所有權人同 意，否則不得擅自變更形狀、位置。」查本件縱退萬步而認 系爭巷道係私設通路(此僅係假設，而非自認)，參加人並非



擅自變更其形狀或位置，蓋原處分附表注意事項60所載內容 業如上述，故對原告通行權並無影響，原告於此提出上開規 定係屬誤解，係屬至為明確之事實。況上開認定原則之適用 亦有其前提要件，蓋其第1點規定：「為本市實施容積管制 前建築執照留設未納入法定空地計算之私設通路，於實施容 積管制後部分建物拆除申請改建或新建，原留設未納入法定 空地計算之私設通路得否納為法定空地計算有所遵循，特訂 定本原則。」足見其係為處理臺北市實施容積管制前建築執 照留設未納入法定空地計算之私設通路，於實施容積管制後 部分建物拆除申請改建或新建，原留設未納入法定空地計算 之私設通路得否納為法定空地計算問題。然查，本件系爭巷 道是否為私設通路並未經原告證明在案，本件即無上開認定 原則之適用餘地。
　㈢聲明：原告之訴駁回。
五、參加人之陳述及聲明：
　㈠原處分係針對85地號土地所核發之建築許可，並無違誤：　　被告所核准之建築執照就系爭建物乃要求北側自基地境界線 （即與原告等人共有之86地號土地界線）退縮留設2公尺之 防火間隔，並非未在85地號土地劃設防火間隔，原告主張與 事實不符。比對原告所有建物之原使用執照，原有平面圖上 之防火巷位置即為現今85、86地號境界線南北向各留設1.5 公尺，換言之，系爭建物重建後留設之防火間隔距基地境界 線至少2公尺以上，較原先防火巷之1.5公尺更寬，並無原處 分侵蝕原留設防火巷範圍之情事。反而，原告王毓麒、凌松 柏2人，其分別所有之門牌號碼○○市○○區○○路000巷00-0號及 ○○路○段000巷00號房屋，均加蓋大型違章，而將原有86地號 土地之防火巷範圍完全佔據，卻無理指謫原處分所核定建築 執照之防火間隔不足，令人無法認同。
　㈡原告主張原處分侵蝕原留設之防火巷範圍，與事實不符：　⒈建築技術規則建築設計施工編第110條之1第1項後段乃指「一 基地內兩幢建築物間應留設淨寬3公尺以上之防火間隔」， 原處分坐落基地為85地號土地，與原告所有房屋坐落之86地 號土地雖為相鄰，但顯為不同之2基地，並非同一基地，原 告雖主張得類推適用，但並無具體、明確之論述與依據，且 與上開條文之文意不符。
　⒉系爭建物距85、86地號土地之境界線已留設2公尺以上之防火 間隔，依被告核准之建築圖面，建築外牆距85、86地號土地 境界線最近寬度為2.15公尺，最遠寬度為6.39公尺，平均深 度達3.84公尺，而原告所有之「合法」建物，距號境界線最 近寬度2.8公尺，此有原告於另案訴請確認袋地通行權事件



中，臺灣臺北地方法院（下稱臺北地院）囑託臺北市大安地 政事務所到場測量所製作之土地複丈成果圖可稽，而最遠寬 度則有5公尺以上，換言之，縱均以兩幢建築各自距離地界 線最近寬度為準，兩者相加之淨寬至少有4.95公尺，原告刻 意扭曲法規之意涵，將防火間隔係以兩幢建築物間之寬度為 基準，誤導為建築物與地界線間之寬度，更隱瞞自身違章佔 據防火巷之事實，反指謫原處分不當。
　⒊本案緣起於原告違法搭建之違章占用防火巷多年，已長期受 有不法利益，卻不思拆除違章，反而無理要求85地號土地於 新建時應退縮建築以讓原告等人通行，原告等人除提起確認 袋地通行權之訴、聲請假處分等等，為遂其目的，更提起本 案，意圖干擾參加人新建工程之進度，實有濫訴之嫌。至於 確認袋地通行權之民事訴訟部分，業經臺北地院111年訴字 第247號判決駁回原告之訴，原告提起上訴，亦經臺灣高等 法院以111年上字第1296號判決、最高法院112年台上字第18 78號裁定駁回上訴確定在案，上開判決理由明確指出原告違 法占用防火間隔，故原告主張被告之原處分不當，實顯無理 由。
六、上開事實概要欄所述之事實經過，除下列爭執事項外，其餘 為兩造所不爭執，並有：原處分（本院卷一第51至55頁）、 訴願決定（本院卷一第57至63頁）、地籍圖資網路便民查詢 資料（本院卷一第35頁）、現況照片及85地號土地拆除前之 地上物照片（本院卷一第37至47頁、本院卷二第81至85頁） 、建物地籍套繪圖（本院卷一第177頁）、原使用執照存根 、圖說（本院卷一第181至186頁、第495頁至第499頁）、原 建造執照配置圖、地籍圖、現況圖、一層平面圖及局部放大 圖、配置圖（本院卷二第87至89頁、第109至111頁、第113 至115頁）、內政部111年12月30日營署建管字第1110098758 號函（本院卷一第317至318頁）、原告王毓麒、凌松柏2人 所有違建現況照片（本院卷一第501頁）、土地複丈成果圖 （本院卷一第503頁）、原處分建照圖A1-02有關前後院退縮 檢討之圖面（本院卷一第505頁）、臺北地院111年度全字第 1號民事裁定、111年度訴字第247號民事判決（本院卷一第5 07至512頁、第535至543頁）、臺灣高等法院111年度抗字第 243號、111年度抗字第1213號民事裁定、111年度上字第129 6號民事判決（本院卷一第513至521頁、第527至533頁、本 院卷二第61至71頁）、最高法院111年度台抗字第621號民事 裁定（本院卷一第523至525頁）及臺北地院111年度全字第1 號民事裁定、111年度訴字第247號民事卷宗影印節本等文件 可參，自堪認為真正。是本件爭執事項厥為：㈠原告主張類



推適用建築技術規則建築設計施工編第110條之1第1項後段 ，於系爭巷道留設3公尺以上防火間隔，有無理由？原處分 是否有侵蝕原留設之防火巷範圍之違法情事？㈡系爭巷道是 否已具備公用地役關係，同時兼具私設通路之性質？原處分 是否漏未審酌上情，於未徵求原告同意，亦未給予陳述意見 機會，逕自違法變更原私設通路之形狀及功能等違法？七、本院之判斷：
　㈠本件應適用之法令：
　⒈按建築法第2條第1項規定：「主管建築機關，在中央為內政 部；在直轄市為直轄市政府；在縣(市)為縣(市)政府。」第 25條第1項規定：「建築物非經申請直轄市、縣（市）（局 ）主管建築機關之審查許可並發給執照，不得擅自建造或使 用或拆除。……。」第28條第1款規定：「建築執照分左列四 種：一、建造執照：建築物之新建、增建、改建及修建，應 請領建造執照。……」第30條規定：「起造人申請建造執照或 雜項執照時，應備具申請書、土地權利證明文件、工程圖樣 及說明書。」第33條規定：「直轄市、縣（市）（局）主管 建築機關收到起造人申請建造執照或雜項執照書件之日起， 應於10日內審查完竣，合格者即發給執照……。」第39條規定 ：「起造人應依照核定工程圖樣及說明書施工……」足見建管 單位依起造人申請及建築法相關規定核發建造執照，准許建 物起造人進行建築，屬對起造人作成之授益處分。惟對居住 位置緊鄰於建築基地之民眾而言，其等財產、住居安全等權 益非無因此受有侵害之可能性，應受建築法規範之保護，故 鄰人就建造執照核發之處分具有法律上利害關係，對之提起 撤銷訴訟係屬建築法上鄰人訴訟，應具備當事人適格，固無 疑義。惟建築執照之核發是否侵害鄰人之權益，則應回歸建 築相關法令為準據。
　⒉次按建築技術規則第1條規定：「建築技術上之準則及私建築 制式標準依本規則之規定。」第2條規定：「建築物有關光 線空氣防火清潔堅固等結構與設備不得違反本規則所定標準 。」63年2月15日修正之建築技術規則建築設計施工編第110 條原規定：「建築物之建造除基地三面以上或前後兩面臨接 到路、經主管建築機關認為無需留設防火巷或空地外，應依 左列規定：一、應在基地之後側或側面配合鄰地留設防火巷 接通道路、既成道路、公園或廣場等有效避難場所……」第11 1條第1款規定：「防火巷之設置應依左列規定：一、不論配 合相鄰基地留設或自行單獨留設，完成後之淨寬度均不得小 於3公尺。」（參本院卷一第449頁）現行建築技術規則建築 設計施工編第110條則規定：「防火構造建築物，除基地鄰



接寬度6公尺以上之道路或深度6公尺以上之永久性空地側外 ，依左列規定：……二、建築物自基地境界線退縮留設之防火 間隔在1.5公尺以上未達3公尺範圍內之外牆部分，應具有半 小時以上防火時效，其牆上之開口應裝設具同等以上防火時 效之防火門窗等防火設備。但同一居室開口面積在3平方公 尺以下，且以具半小時防火時效之牆壁（不包括裝設於該牆 壁上之門窗）與樓板區劃分隔者，其外牆之開口不在此限。 」第110條之1規定：「非防火構造建築物，除基地鄰接寬度 6公尺以上道路或深度6公尺以上之永久性空地側外，建築物 應自基地境界線（後側及兩側）退縮留設淨寬1.5公尺以上 之防火間隔。一基地內兩幢建築物間應留設淨寬3公尺以上 之防火間隔。……」前揭有關防火巷或防火間隔留設之目的係 當發生火災時，為阻隔火勢蔓延，藉以逃生避難，非供一般 公眾平時通行之用，又對照前揭規定可知，於71年6月15日 建築技術規則建築設計施工編第110條修正前，該條文之用 語原為「防火巷」，而現行法則已無防火巷之概念，現行制 度係透過加強外牆及開口部之防火性能換取外牆與境界線或 其他外牆間留設之淨距離，同樣亦可達到防止火災蔓延至他 棟建物之功能。
　⒊又按「公用地役關係乃私有土地而具有公共用物性質之法律 關係，與民法上地役權之概念有間，久為我國法制所承認…… 。既成道路成立公用地役關係，首須為不特定之公眾通行所 必要，而非僅為通行之便利或省時；其次，於公眾通行之初 ，土地所有權人並無阻止之情事；其三，須經歷之年代久遠 而未曾中斷，所謂年代久遠雖不必限定其期間，但仍應以時 日長久，一般人無復記憶其確實之起始，僅能知其梗概（例 如始於日據時期、八七水災等）為必要。至於依建築法規及 民法等之規定，提供土地作為公眾通行之道路，與因時效而 形成之既成道路不同，非本件解釋所指之公用地役關係，乃 屬當然。」司法院釋字第400號解釋理由書闡釋甚詳。準此 足知，既成道路並非當然成立公用地役關係，須具備：1.為 不特定之公眾通行所必要，而非僅為通行之便利或省時；2. 於公眾通行之初，土地所有權人並無阻止之情事；3.須經歷 之年代久遠而未曾中斷等要件，始成立公用地役關係。臺北 市政府為公正客觀審查公私有土地是否具公用地役關係，或 供巷道使用之通行狀態是否已達行政執行法第36條規定之危 害或急迫危險而有即時處置之必要情形，特設臺北市公私有 土地供巷道使用公用地役關係暨公共安全認定小組（下稱公 用地役關係認定小組），並訂定臺北市公私有土地供巷道使 用公用地役關係暨公共安全認定小組設置要點（下稱小組設



置要點），公用地役關係認定小組係由相關機關代表及具有 相關專門學術經驗之學者、專家組成，其任務為審議臺北市 府各機關、學校執行公務時，遇有公私有土地供巷道使用之 公用地役關係疑義及公共安全疑慮之狀況，小組審議前，由 相關機關成立幹事會，先行召開幹事會議審查基本資料或至 現場會勘。提送認定是否具有公用地役關係，提案單位應通 知土地所有權人出席幹事會議陳述意見，並於通知書中記載 詢問目的、時間、地點、得否委託他人到場及不到場所生之 效果（小組設置要點第2、3、7點規定參照）。　㈡原處分並無原告指摘侵蝕原建造執照留設之防火巷範圍等違 法情事：
　⒈經查，原告等6人所有建物係坐落86地號土地，位於85地號土 地之北側，原告所有建物與85地號土地上之原建物，均為依 62年原建造執照所同時興建，並請領64年原使用執照，且從 卷附原建造執照配置圖及地籍圖（本院卷二第87頁、第89-2 頁）以觀，可見依原建照執照所興建之建物大體可區分為A 、B、C等3區建物，原告等6人所有建物即位於北側之A建物 ，與右側之C建物相鄰，85地號土地上之原建物則為B建物， A、B建物間留有3公尺寬之防火巷（以地界線為中心南北兩 側各為1.5公尺，即如地籍圖A、B建物間黃色標註區塊所示 ）；在防火巷南側另留設3.9公尺之法定空地（如地籍圖A、 B建物間綠色標註區塊所示）。又訴外人騰竣公司嗣於110年 3月8日就85地號土地向被告提出興建系爭建物建造執照之申 請，經被告審認符合建築法規，於110年8月12日以原處分核 發建造執照，復於同年11月19日核准變更起造人為參加人， 此有原處分及系爭建照執照申請案卷資料在卷可稽，堪可認 定。。
　⒉又按行為時臺北市領有使用執照建築基地範圍內部分土地申 請建築處理原則（下稱建築處理原則）第3點第1款規定：「 建築基地於75年2月3日以前已完成地籍分割，且符合下列各 款規定之一者，免辦理法定空地分割證明書：（一）部分地 號土地單獨或合併鄰地申請建築時，經檢討剩餘建築基地符 合建築基地法定空地分割辦法第3條第3款及第4款規定者。 」第4點規定：「符合前點規定基地申請建築時，其範圍內 建築物地上層各自獨立，使用互不影響，地下室（含未辦理 產權登記）現況有隔牆分隔，且分屬各幢、棟使用並與地籍 分割線一致者，經檢討均符合該建築物建造行為時相關建築 法規定（如防空避難設備、停車空間、構造安全等），其部 分地號土地建物拆除新建、增建、改建、修建時，免經原建 築基地其他地號土地及建物所有權人同意。」；建築基地法



定空地分割辦法第3條第3款及第4款則規定：「建築基地之 法定空地併同建築物之分割，非於分割後合於左列各款規定 者不得為之。……三、每一建築基地均應連接建築線並得以單 獨申請建築。四、每一建築基地之建築物應具獨立之出入口 。」查本件原起造人僅就85地號土地上之原建物（即前述B 建物）依都市危險及老舊建築物加速重建條例第5條規定擬 具重建計畫後向被告申請核准重建，經被告核准後始依建築 法令規定申請建築執照，且因85地號土地上之原建物與原告 等6人所有建物（即A建物）地上層係各自獨立，關於土地使 用現況範圍與地籍分割線一致，又系爭建築基地西、南兩側 均連接建築線得以單獨申請建築，系爭建物並具獨立之出入 口，故依據行為時建築處理原則第3點及第4點規定，85地號 土地建物申請拆除新建時，自免經原建築基地其他地號土地 及建物所有權人同意，被告因此未於原處分作成前徵詢原告 之意見，於法並無違誤。又原處分於存根附表注意事項第10 點固載稱：「原有執照併案作廢：原建造執照：62建字第00 68號；原使用執照：64年使字第0052號。」惟從原處分之起 造人及地號範圍所載內容已可得知原告並非原處分之相對人 ，且從被告於地籍圖套繪列管內容（參本院卷一第177頁） 以觀，亦已明確顯示原處分之規制效力範圍僅及於85地號土