福建連江地方法院民事簡易判決
112年度簡字第15號
原 告 劉正元
被 告 鄭澤森即鄭執中
上列當事人間請求清償借款事件，本院於民國112年8月30日言詞
辯論終結，判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、本件原告原係聲請對被告核發支付命令，惟被告業於法定期 間內對支付命令提出異議，依據民事訴訟法第519條第1項規 定，即應以原支付命令之聲請視為起訴。
二、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但擴張或 減縮應受判決事項之聲明者，不在此限。民事訴訟法第255 條第1項但書第3款定有明文。本件原告起訴時訴之聲明為： 被告應給付原告新臺幣（下同）28萬元整，並自民國104年1 2月24日起依年利率6%至清償日止。嗣於本院112年7月6日言 詞辯論期日時變更聲明為：被告應給付原告28萬元，及自本 件支付命令送達翌日起至清償日止，按年息5%計算之利息。 查原告上開所為訴之變更，核屬減縮應受判決事項之聲明， 與前揭規定相符，應予准許。
貳、實體方面：
一、原告起訴主張：被告曾於104年12月26日向原告借款40萬元 ，因當時原告無法借予，故兩造商量用原告之名義向第一銀 行以信貸方式貸款借予被告，並言明每月均會按時繳款，詎 料被告自106年4月起就未再依約還款，尚積欠28萬元，經原 告多次催促，被告仍拒之不理，迄今仍未返還，爰依消費借 貸之法律關係提起本件訴訟等語，並聲明：被告應給付原告 28萬元，及自支付命令送達之翌日起至清償日止，按年息百 分之五計算之利息。
二、被告則以：兩造之間債務關係為賭債，原告為經營線上簽賭 的組頭，被告當時玩線上簽賭輸了100多萬，一時沒有辦法 還清，所以原告要求被告簽借據（下稱系爭借據）給原告， 但是實際上並沒有任何借貸事實，原告根本沒有交付這筆錢 給被告，被告陸續都有把簽賭的錢還給原告，大概還90多萬 等語，資為抗辯，並聲明：⒈原告之訴駁回。⒉如受不利判決
，願供擔保請准宣告免為假執行。
三、得心證之理由
㈠按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。 但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限，民事 訴訟法277條定有明文。又民事訴訟如係由原告主張權利者 ，應先由原告負舉證之責，若原告先不能舉證，以證實自己 主張之事實為真實，則被告就其抗辯事實即令不能舉證，或 其所舉證據尚有疵累，亦應駁回原告之請求（最高法院17年 上字第917號民事判決意旨參照）。次按稱消費借貸者，於 當事人間必本於借貸之意思合致，而有移轉金錢或其他代替 物之所有權於他方之行為，始得當之。倘當事人主張與他方 有消費借貸關係存在者，自應就該借貸意思互相表示合致及 借款業已交付之事實，均負舉證之責任（最高法院98年度台 上字第1045號判決意旨參照）。本件原告主張其與被告間有 系爭借據之消費借貸關係存在，業據提出系爭借據為證（見 本院促字卷第7頁），被告固不否認系爭借據之形式上真正 ，但否認兩造間有系爭借據之借貸關係存在，並以前揭情詞 置辯。是原告本於消費借貸之法律關係請求被告清償借款， 自應先就兩造間有系爭借據之借貸合意及交付借款之事實負 舉證責任。
㈡經查，依原告所提系爭借據，固可認為其與被告間有消費借 貸之合意，惟系爭借據僅記載：「本人鄭執中（即被告）請 劉正元先生（即原告）於民國104年12月28日向第一銀行借 款40萬，於每月5日環（還）款7200元整直到將第一銀行借 款之費用還清為止」等語（見本院促字卷第7頁)，並未表明 被告已收到借款，是系爭借據尚不足證明原告有交付系爭借 據所載借款之事實。又細觀原告所提之兩造通訊軟體對話紀 錄內容：「（原告）最近有贏哦 不少 不要在跟我唉」、「 （原告）你有事嗎 當初 是我幫你代款。每月 還款。」、 「（被告）有錢就會慢慢拿給妳，現在也沒上班，身體不舒 服讓我休息。」、「（原告）我讓你休息 然後我被逼債 這 是啥？」等語（見本院簡字卷第47至57頁），惟上開對話內 容均未明確提及與系爭借據之金額、時間等相關內容，而無 法證明兩造所談論係指系爭借據，亦難認該對話紀錄足以證 明原告有交付借款予被告之事實。又原告於本院審理時自承 其為現金交付給被告，並無交付借款40萬元予被告之相關證 據等語（見本院簡字卷第36、43頁），顯見原告對於系爭借 據所載借款是否已交付被告、係何時交付、如何交付（現金 或匯款）等情，均未能舉證以實其說，難認就借款交付乙節 已負舉證責任，自應受不利之認定，是原告上開主張尚難遽
信為真實。
㈢從而，本件原告主張兩造間借款金額高達28萬元，雖提出系 爭借據為證，然未能舉證證明確實有交付被告借款之情事， 是原告主張被告向其借款28萬元金額之事實，即難信為真實 。
四、綜上所述，原告依消費借貸之法律關係，訴請被告應給付原 告28萬元，及自支付命令送達之翌日起至清償日止，按年息 百分之5計算之利息，為無理由，應予駁回。 五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條，並依職權確定訴 訟費用額為1,000元（第一審裁判費），應由原告負擔。中 華 民 國 112 年 9 月 6 日 民事簡易庭 法 官 李容萱
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀並應記載上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。中 華 民 國 112 年 9 月 6 日 書記官 賴永堯