臺灣新北地方法院刑事判決
112年度訴字第150號
公 訴 人 臺灣新北地方檢察署檢察官
被 告 黃厚越
指定辯護人 本院公設辯護人彭宏東
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11
1年度偵字第53652號），本院判決如下：
主 文
黃厚越犯販賣第三級毒品未遂罪，處有期徒刑壹年拾月。扣案如附表編號1、3所示之物均沒收。
事 實
一、黃厚越明知4-甲基甲基卡西酮係毒品危害防制條例第2條第2 項第3款所公告列管之第三級毒品，依法不得販賣及持有， 竟意圖營利，基於販賣第三級毒品之犯意，於民國111年10 月23日20時許，在臺北市大同區，使用如附表編號3所示手 機連接網際網路後，登入推特通訊軟體，以暱稱「海（海圖 案）」（ID：sea_2258）於公開推文發布「現有裝備 有意 者私訊！」之暗示販賣毒品廣告訊息。適為新北市政府警察 局新莊分局頭前派出所警員李壬翔執行網路巡邏時發現，旋 由該派出所警員陳俊宏先使用暱稱「魔幻舞台」喬裝買家與 其聯繫，並取得黃厚越之微信通訊軟體帳號暱稱「你家小仲 」後，警員陳俊宏再以微信通信軟體帳號暱稱「嚕嚕」與之 互加微信好友後洽談交易毒品之事宜，而達成以新臺幣（下 同）4500元之代價交易含有上開毒品成分之咖啡包10包之約 定，並相約在新北市新莊區化成路630巷前見面交易。嗣於 同日21時許，由不知情之張淳洋（業經檢察官另為不起訴處 分）駕駛車牌號碼000-0000號自用小貨車搭載黃厚越抵達上 開約定地點，黃厚越則攜帶如附表編號1所示毒品咖啡包5包 到場（起訴書誤載為10包應予更正），而於交付毒品咖啡包 後欲收取價金之際，旋經警表明身分當場逮捕而未遂，並扣 得如附表所示之物，始悉上情。
二、案經新北市政府警察局新莊分局報告臺灣新北地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
壹、程序部分：
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項定有明文。
惟被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159 條之1至第159條之4規定，但經當事人於審判程序同意作為 證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為 適當者，亦得為證據，刑事訴訟法第159條之5第1項亦有明 文。本判決所引用認定犯罪事實之傳聞證據，經檢察官、被 告及辯護人於本院審理時，均分別表示同意作為證據（見本 院卷第112頁），本院審酌該等陳述作成時之情況及與本案 待證事實間之關聯性，認以之作為證據要屬適當，是依刑事 訴訟法第159條之5第1項規定，該等傳聞證據自有證據能力 。
二、傳聞法則乃對於被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述而 為之規範。本判決所引用之非供述證據，無刑事訴訟法第15 9條第1項傳聞法則之適用，本院審酌上開證據資料作成時之 情況，因與本案待證事實具有關聯性，且無證據證明係公務 員違法取得之物，依法自得作為本案之證據。
貳、實體部分：
一、對於上開犯罪事實，業據被告於警詢、偵查中及本院審理時 均坦承不諱，並經證人即新北市政府警察局新莊分局頭前所 警員李壬翔、陳俊宏於111年10月23日提出職務報告書面證 述明確（見警偵卷第71至72頁），且有該分局搜索扣押筆錄 、扣押物品目錄表、被告於推特上發表之廣告推文截圖、員 警與被告之推特帳號資訊及對話紀錄截圖、員警與被告之微 信帳號資訊及對話紀錄截圖、查獲現場及扣案物照片、對話 譯文一覽表、臺北榮民總醫院111年12月16日北榮毒鑑字第C 0000000號毒品成分鑑定書、第C0000000-Q號毒品純度鑑定 書、車輛詳細資料報表等附卷可憑（見警偵卷第47至53、71 至80、81至82、85頁、偵卷第35至37頁）。另有扣案如附表 編號1、3所示之物可佐，足認被告自白與事實相符，應堪採 信。又被告於本院準備程序時供稱：我當時缺錢想要繳房租 ，想說賣毒品多少賺一點錢等語（見本院卷第84頁），足認 被告應有營利之意圖甚明。從而，本案事證明確，被告犯行 堪以認定，應依法論科。
二、論罪科刑：
（一）按刑事偵查技術上所謂之「釣魚偵查」，係指對於原已犯 罪或具有犯罪故意之人，以設計引誘之方式，使其暴露犯 罪事證，而加以逮捕或偵辦而言，此純屬偵查犯罪技巧之 範疇，並未違反憲法對於基本人權之保障，且於公共利益 之維護有其必要性存在，故依「釣魚」方式所蒐集之證據 資料，原則上非無證據能力。又於此情形，因毒品購買者 為辦案佯稱購買，而將販賣者誘出以求人贓俱獲，因其無
實際買受之真意，且在警察監視之下伺機逮捕，事實上亦 不能真正完成買賣，則該次行為，僅能論以販賣未遂（最 高法院100年度台上字第4498號判決意旨參照）。查本案 係被告先在其推特之公開推文中刊登欲販賣毒品咖啡包之 訊息，經警方發現後佯裝為買家與被告聯繫，約定交易毒 品之數量、價格及地點後，由被告依約攜帶交易之毒品到 達約定之交易地點，待其出示交易毒品，警方予以逮捕， 揆諸上開說明，被告已著手實施本件販賣毒品行為，惟事 實上不能完成犯行而僅止於未遂。
（二）是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第3 項之販賣第三級毒品未遂罪。又依毒品危害防制條例第11 條第5項規定，僅就持有第三級毒品純質淨重達5公克以上 者，方有科處刑罰之規定，而本案被告所持有欲販賣之咖 啡包經送鑑驗結果第三級毒品4-甲基甲基卡西酮之純質淨 重僅有0.9165公克，此有上開毒品純度鑑定書附卷可參（ 見偵卷第37頁），是並無證據證明被告販賣第三級毒品前 持有第三級毒品之數量，已達純質淨重5公克以上，則被 告持有第三級毒品之行為並無刑事處罰之規定，依上開說 明，被告販賣第三級毒品前，就持有上開第三級毒品之行 為，自無「為販賣之高度行為所吸收，不另論罪」之問題 ，附此說明。
（三）被告已著手販賣第三級毒品，然事實上不能真正完成買賣 行為，為未遂犯，爰依刑法第25條第2項之規定減輕其刑 。又被告於偵查中及審理時均坦承本案犯行，應依毒品危 害防制條例第17條第2項規定減輕其刑，並依法遞減之。（四）爰以行為人之責任為基礎，審酌被告前有竊盜、詐欺及偽 造文書等前科，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可 參，素行不佳。其無視於國家對於杜絕毒品犯罪之禁令， 販賣毒品將對購買毒品進而施用之人產生一定之身心戕害 ，並危及社會秩序，僅因貪圖個人利益，即為本案販賣毒 品未遂犯行，甚屬不當。然被告於偵查中及本院審理時均 坦承犯行，所欲販賣之毒品咖啡包所幸未及售出即為警以 釣魚偵查方式查獲，尚未造成實際損害發生，參以其販賣 毒品咖啡包數量及交易金額之犯罪情節，兼衡其自述國中 畢業之智識程度，未婚，入監前從事清潔業，日薪1500元 ，無須扶養家人等一切情狀，量處如主文所示之刑。三、沒收：
（一）扣案如附表編號1所示毒品咖啡包共5包經送鑑驗結果含有 第三級毒品4-甲基甲基卡西酮之成分，此有如附表編號1 所示鑑定書在卷可參，為被告本案販賣毒品未遂犯行經查
獲之毒品，自屬違禁物，又其外包裝袋與內裝之第三級毒 品亦無從完全析離，應一併視同毒品，均應依刑法第38條 第1項規定宣告沒收。另因鑑驗用罄毒品部分，既已滅失 ，無庸另為沒收之諭知。
（二）扣案如附表編號3所示行動電話1支，為被告所有供其為本 案販賣第三級毒品未遂犯行所用之物，業據被告供述明確 （見本院卷第114頁），不問屬於犯罪行為人與否，應依 毒品危害防制條例第19條第1項規定，宣告沒收之。（三）至扣案如附表2所示之毒品，被告供稱非其所有之物，也 沒有要拿去販賣等語（見本院卷第85至86頁），無證據證 明與本案犯行有何關聯，自無從於本案宣告沒收，應由檢 察官另為適法之處理，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段（依刑事判決精簡原則，僅記載程序法條文），判決如主文。
本案經檢察官陳香君提起公訴，檢察官鄭心慈到庭執行職務。中 華 民 國 112 年 8 月 24 日 刑事第十九庭 審判長 法 官 許博然
法 官 洪韻婷
法 官 王國耀
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 周品緁
中 華 民 國 112 年 8 月 25 日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。
附表：
編號 扣押物 備註 沒收 1 毒品咖啡包5包（淨重12.5721公克，驗餘淨重12.0908公克，含包裝袋5只） 檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分，純質淨重約0.9165公克，此有臺北榮民總醫院111年12月16日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書（一）、第C0000000Q號毒品純度鑑定書（一） 在卷可參（見偵卷第35至37頁）。 依刑法第38條第1項規定宣告沒收。 2 白色或透明晶體1包（淨重0.0617公克，驗餘淨重0.0594公克，含包裝袋1只） 檢出第二級毒品甲基安非他命成分，此有同上毒品成分鑑定書（一）在卷可參（見偵卷第35頁）。 與本案無關，無庸宣告沒收。 3 IPHONE 12黑色手機1支（含門號0000000000號SIM卡1張） 為被告所有，供本案販賣毒品犯行所用之物。 依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收。