臺灣高雄地方法院刑事判決
112年度審訴字第367號
公 訴 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官
被 告 謝宗羲
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11
2年度毒偵緝字第89號、112年度毒偵緝字第90號），因被告於準
備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序
之旨，並聽取檢察官及被告之意見後，本院合議庭裁定由受命法
官獨任依簡式審判程序審理，判決如下：
主 文
謝宗羲犯如附表一所示之罪，各處如附表一主文欄所示之刑。不得易科罰金部分，應執行有期徒刑壹年陸月。
扣案如附表二編號壹至肆所示之物均沒收銷毀。 事 實
謝宗羲明知海洛因、甲基安非他命分別係毒品危害防制條例第2 條第2項第1款、第2款之第一級、第二級毒品，不得施用、持有，竟分別為下列行為：
㈠基於施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命之犯意 ，於民國111年5月28日0時許，在其位於高雄市○鎮區○○○路00 巷00號住處內，以將海洛因、甲基安非他命捲入香菸點燃吸食 煙霧之方式，同時施用海洛因及甲基安非他命1次。嗣警於111 年5月28日6時25分許，前往高雄市○○區○○○路00號17樓旅捷商 旅6之1號房處理劉晉燁遭人毆打案件時，在前開房間內查獲疑 似毒品3包（非謝宗羲所有，亦未經警於本案扣押，未經鑑定 ），經徵得其同意採集其尿液送驗後，結果呈可待因、嗎啡、 安非他命及甲基安非他命陽性反應，始悉上情。㈡基於持有第一級毒品海洛因純質淨重10公克以上之犯意，於111 年11月10日中午某時許，在高雄市林園區之某遊藝場內，以新 臺幣(下同)1萬5,000元之代價，向某真實姓名年籍不詳、綽號 「大胖」之成年男子購買如附表二所示之第一級毒品海洛因、 第二級毒品甲基安非他命後而非法持有之。復基於施用第一級 毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意（起訴書漏載犯 意，應予補充），於同日13時許，在高雄市苓雅區建國一路某 友人住處，以將海洛因、甲基安非他命捲入香菸點燃吸食煙霧 之方式，同時施用海洛因及甲基安非他命1次。嗣於同日16時1 0分許，在高雄市○○區○○○路00巷00弄0號前，因另案通緝遭逮
捕，經警附帶搜索後，在其背包內查獲如附表二編號1至4所示 之物，並徵得謝宗羲同意採尿送驗。嗣該扣得附表二編號2所 示之物送驗，均檢出第一級毒品海洛因成分，純質淨重總計14 .24公克；該扣得附表二編號3、4所示之物送驗，均檢出第二 級毒品甲基安非他命成分；採驗之尿液檢驗結果呈可待因、嗎 啡、安非他命、甲基安非他命陽性反應，而因查悉上情。 理 由
壹、程序部分：
被告謝宗羲前因施用毒品案件，經法院裁定送觀察、勒戒後 ，認無繼續施用毒品傾向，於110年11月9日執行完畢釋放出 所，並由臺灣高雄地方檢察署檢察官以109年度毒偵字第313 7號為不起訴處分確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄 表在卷可查，是被告於觀察勒戒執行完畢釋放後，3年內再 犯本案施用毒品犯行，檢察官依毒品危害防制條例第23條第 2項規定予以追訴，應屬適法。
貳、實體部分：
一、上揭犯罪事實，業據被告於警詢、偵查供述及於本院審理時 坦承不諱，且有高雄市政府警察局苓雅分局偵辦毒品案件嫌 疑人尿液採證代碼對照表、正修科技大學超微量研究科技中 心尿液檢驗報告（原始編號：Y111280號）、高雄市政府警 察局前鎮分局偵辦毒品案件嫌疑人尿液採證代碼對照表、正 修科技大學超微量研究科技中心尿液檢驗報告（原始編號： I-000000號）、高雄市政府警察局前鎮分局一心路派出所扣 押筆錄、扣押物品目錄表、法務部調查局濫用藥物實驗室11 1年12月23日調科壹字第11123025200號鑑定書、高雄市立凱 旋醫院111年12月13日高市凱醫驗字第76050號、112年6月14 日高市凱醫驗字第78759號濫用藥物成品檢驗鑑定書、現場 照片等件在卷可參，復有扣案如附表二所示之物為證，足認 被告前揭任意性自白與事實相符，應堪採為本案認定事實之 依據。從而，本案事證明確，被告上開犯行均堪認定，俱應 依法論科。
二、論罪科刑：
㈠核被告就事實欄㈠部分所為，係犯毒品危害防制條例第10條第 1項之施用第一級毒品罪、同條例同條第2項之施用第二級毒 品罪。被告於112年5月28日0時許施用第一級毒品海洛因、 第二級毒品甲基安非他命前持有該等毒品之低度行為，為其 施用毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。另被告以一施用 毒品行為，同時觸犯施用第一級、第二級毒品罪，為想像競 合犯，應依刑法第55條規定，從一重之施用第一級毒品罪處 斷。
㈡就事實欄㈡部分所為，係犯毒品危害防制條例第11條第3項之 持有第一級毒品純質淨重10公克以上罪及同條例第10條 第 2項之施用第二級毒品罪。被告施用第一級毒品之低度行為 ，為其持有第一級毒品純質淨重10公克以上之高度行為所吸 收，不另論罪；又被告係為施用而持有純質淨重10公克以上 之海洛因，故其施用前揭持有第一級毒品之輕度行為，應為 持有第一級毒品純質淨重10公克以上之重度行為所吸收，不 另論罪（最高法院104年度台非字第199號判決意旨參照）； 再被告施用前持有第二級毒品之低度行為，為其施用毒品之 高度行為所吸收，不另論罪。被告以一施用毒品行為，同時 觸犯施用第一級、第二級毒品罪，本應論以想像競合犯，然 因吸收關係具有法律排斥效果，被告本件施用第一級毒品海 洛因之低度行為，既已為持有第一級毒品海洛因純質淨重10 公克以上之高度行為所吸收，則被告施用第二級毒品甲基安 非他命之犯行，即無從再與其施用第一級毒品海洛因之犯行 論以想像競合犯之一罪關係（最高法院106年度台上字第399 5號、105年度台上字第1325號判決意旨參照），附此敘明。 ㈢被告所犯上開施用第一級毒品、持有第一級毒品純質淨重10 公克以上、施用第二級毒品3罪間，犯意各別，行為互殊， 應予分論併罰。
㈣檢察官雖於本案起訴書記載被告構成累犯之前科事實及證據 ，然未具體指出前案執行完畢之判決字號，或讓被告就此表 示意見，本院尚難認定被告構成累犯，故就被告之前科紀錄 ，本院於量刑時審酌。
㈤又觀諸本案查獲被告事實欄㈠、㈡施用毒品經過，被告在尿液 檢驗報告結果出來前，即於警詢時就事實欄㈠部分坦承施用 第二級毒品之犯行而願接受裁判；就事實欄㈡部分坦承施用 第一級、第二級毒品之犯行而願接受裁判等情，有被告之警 詢筆錄、上開正修科技大學超微量研究科技中心尿液檢驗報 告等件附卷可參，復查卷內亦無相關事證可認員警於被告供 述前，已有確切之依據可合理懷疑被告涉有本案事實欄㈠、㈡ 所示施用毒品之犯行，堪認被告係於警方未發覺其犯罪前， 即主動向警員自首本案施用第二級毒品犯行（事實欄㈠部分 ）、施用第一級、第二級毒品犯行（事實欄㈡部分）而願受 裁判，符合自首要件，而被本案事實欄㈠所犯施用第一級毒 品犯行及施用第二級毒品犯行既屬裁判上一罪之想像競合犯 ，一部自首效力當及於全部，是被告就事實欄㈠、㈡之施用毒 品部分犯行，均符合自首要件，爰均依刑法第62條前段規定 減輕其刑。
㈥爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知毒品有害於人體，
猶無視於國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，為本案施用毒品及 持有純質淨重10公克以上之第一級毒品行為，不僅戕害自己 身體健康，更助長毒品氾濫，所為誠屬不該。惟念其犯後坦 承犯行，態度尚可，且施用毒品乃自戕行為，另持有海洛因 目的在於供己施用；兼衡其自陳之教育程度與家庭經濟狀況 （涉及被告隱私，詳卷）、素行（詳見卷附臺灣高等法院被 告前案紀錄表）等一切情狀，分別量處如附表主文欄所示之 刑，並就得易科罰金部分諭知易科罰金之折算標準，暨就不 得易科罰金之有期徒刑部分定如主文所示之應執行有期徒刑 。
三、沒收部分：
㈠扣案如附表二編號2至4所示之碎塊狀檢品、白色結晶，經送 驗後分別驗出各該編號所示毒品成分，此有前述法務部調查 局濫用藥物實驗室鑑定書、高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品 檢驗鑑定書附卷可參，不論屬於犯罪行為人與否，均應依毒 品危害防制條例第18條第1項前段規定，宣告沒收銷燬。而 包裝上開毒品之包裝袋5只，因與其上所殘留之毒品難以析 離，且無析離之實益與必要，應視同毒品，一併沒收銷燬之 。又送驗耗損部分之毒品，因已滅失，不另宣告沒收銷燬。 另扣案如附表二編號1所示之殘渣袋，其上含有第一級毒品 海洛因成分，亦有前述法務部調查局濫用藥物實驗室鑑定書 在卷可佐，因該殘渣袋與所殘留之毒品難以析離，亦無析離 之實益與必要，爰與毒品整體同視，依毒品危害防制條例第 18條第1項前段規定，宣告沒收銷燬。
㈡至事實欄㈠未扣案之疑似毒品3包，並非被告所有，且卷內亦 無該疑似毒品經送驗後之鑑定書，尚乏該等物品為毒品之積 極證據，爰不於本案宣告沒收或沒收銷燬，附此敘明。據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官宋文宏提起公訴，檢察官范文欽到庭執行職務。中 華 民 國 112 年 8 月 23 日 刑事第五庭 法 官 丁亦慧
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 112 年 8 月 23 日 書記官 盧重逸
附錄本判決論罪科刑之法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣30萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處二年以下有期徒刑、拘役或新臺幣二十萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣七十萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處二年以下有期徒刑，得併科新臺幣二十萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處一年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處一年以下有期徒刑、拘役或新臺幣十萬元以下罰金。
附表一：
編號 犯罪事實 主 文 1 事實欄㈠所示部分 謝宗羲施用第一級毒品，處有期徒刑捌月。 2 事實欄㈡所示部分 謝宗羲持有第一級毒品純質淨重十公克以上，處有期徒刑壹年參月。又施用第二級毒品，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
附表二：
編號 扣案物品名稱、數量 檢驗、鑑定結果 備註 1 殘渣袋1只 經檢驗後，發現有第一級毒品海洛因成分殘留。 法務部調查局濫用藥物實驗室111年12月23日調科壹字第11123025200號鑑定書 2 碎塊狀檢品3包（均含包裝袋） 經檢驗後，均含第一級毒品海洛因成分，純度71.64％，純質淨重14.24公克。（驗餘淨重19.87公克） 3 白色結晶1包（含包裝袋） 經檢驗後，檢出第二級毒品甲基安非他命成分，檢驗後淨重2.353公克。 高雄市立凱旋醫院111年12月13日高市凱醫驗字第76050號濫用藥物成品檢驗鑑定書 4 白色結晶1包（含包裝袋） 經檢驗後，檢出第二級毒品甲基安非他命成分，檢驗後淨重0.611公克。 高雄市立凱旋醫院112年6月14日高市凱醫驗字第78759號濫用藥物成品檢驗鑑定書