臺灣高雄地方法院刑事裁定
112年度單禁沒字第269號
聲 請 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官
被 告 陳致平
上列聲請人因被告違反毒品危害防制條例案件，聲請單獨宣告沒
收違禁物（112年度執聲字第1025號），本院裁定如下：
主 文
扣案如附表所示之物均沒收。
理 由
一、聲請意旨略以：被告陳致平前因違反毒品危害防制條例案件 ，經檢察官為緩起訴處分期滿未撤銷確定在案，查扣如附表 所示之物屬違禁物，爰依刑法第38條第1項第1款、第2項、 第40條第2項規定，聲請單獨宣告沒收等語。二、按違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之；違禁物得單 獨宣告沒收，刑法第38條第1項、第40條第2項亦分別定有明 文。是欲宣告沒收之違禁物，原則上雖應於有罪判決時，一 併宣告沒收，然於犯罪行為因法律上或事實上之原因，對於 行為人為不起訴處分時，或經起訴後因上開原因為無罪、免 訴或不受理判決時，因未為有罪之判決，案內之違禁物無從 宣告沒收，自得由檢察官單獨聲請宣告沒收。再按毒品危害 防制條例第18條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品， 以經查獲之第一、二級毒品為限，施用或持有第三、四級毒 品，因可罰性較低，該條例除就持有第三、四級毒品純質淨 重5公克以上設有處罰規定外，未另設處罰之規定，然鑑於 第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1明定 無正當理由，不得擅自持有，第18條第1項後段復規定查獲 之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬 之，從而，依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品， 專指查獲施用或持有之第三、四級毒品，但不構成犯罪行為 者而言，如持有第三級毒品純質淨重5公克以上者，既屬同 條例明文規定處罰之犯罪行為，即非屬應依行政程序沒入銷 燬之範圍，而同條例對於犯持有第三級毒品純質淨重5公克 以上罪所查獲之毒品之沒收，並無特別規定，但該行為既已 構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，自應回歸 刑法之適用，此有最高法院96年度台上字第884號、109年度 台上字第1301號判決意旨可資參照。
三、經查：被告因施用第二級毒品及持有第三級毒品純質淨重達 5公克以上等案件，經臺灣高雄地方檢察署（下稱高雄地檢
署）檢察官以110年度毒偵字第3732號為緩起訴處分確定， 且緩起訴處分期滿未經撤銷等情，有上開緩起訴處分書、執 行緩起訴處分命令通知書及報告書附卷可憑。而前開案件扣 得如附表所示之物，經送鑑定結果如「鑑定結果及說明」欄 所示，有高雄市立凱旋醫院民國111年1月22日高市凱醫驗字 第71479號濫用藥物成品檢驗鑑定書（見高雄地檢署110年度 毒偵字第3732號卷第63至67頁）存卷可參，其合計純質淨重 已逾5公克，依上開說明，上開物品即屬不受法律保護之違 禁物，應依刑法第38條第1項、第40條第2 項之規定宣告沒 收。又盛裝上開第三級毒品之包裝袋，因其上殘留第三級毒 品，無從與包裝完全析離，屬毒品之一部分，爰併予宣告沒 收。至鑑定時取樣部分，因於檢驗後已耗盡不存，該部分毋 庸再為沒收之諭知，併此敘明。又檢察官聲請意旨，雖誤引 94年修法前之刑法第38條第1項第1款、第2項等規定，而應 予以更正、補充。然經核其聲請事實與前揭法律規定相符， 為有理由，自應予准許。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之36第2項，裁定如主文。中 華 民 國 112 年 8 月 9 日 刑事第二庭 法 官 吳佳頴以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀。中 華 民 國 112 年 8 月 9 日 書記官 張瑋庭附表：
編號 扣案物品名稱 /轉碼編號 數量 鑑定結果及說明 1 藍色沖泡飲品 （含包裝袋） B00000000 1包 ⒈鑑驗結果，含有第三級毒品Mephedrone成分，驗餘淨重0.916公克。 ⒉純度約88.70％，檢驗前總純質淨重約1.067公克（純質淨重係淨重乘以純度計算所得），純度係以自由鹼計算。 2 藍色沖泡飲品 （含包裝袋） B00000000 1包 ⒈鑑驗結果，含有第三級毒品Mephedrone成分，驗餘淨重0.826公克。 ⒉純度約88.79％，檢驗前總純質淨重約0.869公克（純質淨重係淨重乘以純度計算所得），純度係以自由鹼計算。 3 藍色沖泡飲品 （含包裝袋） B00000000 1包 ⒈鑑驗結果，含有第三級毒品Mephedrone成分，驗餘淨重1.068公克。 ⒉純度約64.96％，檢驗前總純質淨重約0.998公克（純質淨重係淨重乘以純度計算所得），純度係以自由鹼計算。 4 白色沖泡飲品 （含包裝袋） B00000000 1包 ⒈鑑驗結果，含有第三級毒品Mephedrone成分，驗餘淨重0.736公克。 ⒉純度約33.62％，檢驗前總純質淨重約0.459公克（純質淨重係淨重乘以純度計算所得），純度係以自由鹼計算。 5 白色沖泡飲品 （含包裝袋） B00000000 1包 ⒈鑑驗結果，含有第三級毒品Mephedrone成分，驗餘淨重0.647公克。 ⒉純度約47.07％，檢驗前總純質淨重約0.649公克（純質淨重係淨重乘以純度計算所得），純度係以自由鹼計算。 6 藍色沖泡飲品 （含包裝袋） B00000000 1包 ⒈鑑驗結果，含有第三級毒品Mephedrone成分，驗餘淨重0.894公克。 ⒉純度約83.86％，檢驗前總純質淨重約1.077公克（純質淨重係淨重乘以純度計算所得），純度係以自由鹼計算。 7 藍色沖泡飲品 （含包裝袋） B00000000 1包 ⒈鑑驗結果，含有第三級毒品Mephedrone成分，驗餘淨重0.726公克。 ⒉純度約83.11％，檢驗前總純質淨重約0.980公克（純質淨重係淨重乘以純度計算所得），純度係以自由鹼計算。 8 白色沖泡飲品 （含包裝袋） B00000000 1包 ⒈鑑驗結果，含有第三級毒品Mephedrone成分，驗餘淨重1.136公克。 ⒉純度約66.30％，檢驗前總純質淨重約0.912公克（純質淨重係淨重乘以純度計算所得），純度係以自由鹼計算。 9 白色沖泡飲品 （含包裝袋） B00000000 1包 ⒈鑑驗結果，含有第三級毒品Mephedrone成分，驗餘淨重1.040公克。 ⒉純度約87.83％，檢驗前總純質淨重約1.144公克（純質淨重係淨重乘以純度計算所得），純度係以自由鹼計算。