臺灣高等法院臺中分院刑事判決
112年度上訴字第1631、1637號
上 訴 人
即 被 告 葉詩怡 女 民國00年00月00日生
身分證統一編號：Z000000000號
住○○市○○區○○○路00號
居臺中市○○區○○路000號
選任辯護人 賴柔樺律師(法扶律師)
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺中地方法院11
1年度訴字第500、1234號中華民國112年4月19日第一審判決(起
訴案號：臺灣臺中地方檢察署111年度偵字第1810、6950號；追
加起訴案號：同署111年度偵字第19731、22019號)，提起上訴，
本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
犯罪事實及理由
一、本院審判範圍之說明：
㈠上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，修正 後刑事訴訟法第348條第3項定有明文。依該條項之立法說明 ：「為尊重當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負 擔，容許上訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴 ，其未表明上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判 範圍。如為數罪併罰之案件，亦得僅針對各罪之刑、沒收、 保安處分或對併罰所定之應執行刑、沒收、保安處分，提起 上訴，其效力不及於原審所認定之各犯罪事實，此部分犯罪 事實不在上訴審審查範圍」等語。可見上訴權人就下級審判 決聲明不服提起上訴時，依現行法律規定，得在明示其範圍 之前提下，擇定僅就該判決之「刑」(包括宣告刑、執行刑) 、「沒收」、「保安處分」等部分單獨提起上訴，而與修正 前認為上開法律效果與犯罪事實及所犯罪名係絕對不可分之 過往見解明顯有別。此時上訴審法院之審查範圍，將因上訴 權人行使其程序上之處分權而受有限制，除與前揭單獨上訴 部分具有互相牽動之不可分關係、為免發生裁判歧異之特殊 考量外，原則上不再實質審查下級審法院所認定之犯罪事實 及罪名，亦即應以下級審法院所認定之犯罪事實及罪名，作 為審認其所宣告之「刑」、「沒收」、「保安處分」是否違 法不當之判斷基礎。
㈡本案係由上訴人即被告乙○○(下稱被告)提起上訴，檢察官則 未於法定期間內提起上訴。依被告所提刑事上訴理由狀所載 ，其僅表明原判決未依刑法第59條規定酌減其刑，而有過重
之情事，違反比例原則等語(見本院上訴字第1631號卷第23 至25頁)；被告及辯護人於本院準備程序及審判程序，復明 確表示僅針對量刑部分上訴，犯罪事實不上訴等語(見本院 上訴字第1631號卷第80、108頁)。顯見被告並未對原判決所 認定之犯罪事實及罪名部分聲明不服，參諸前揭說明，本院 僅須就原判決所宣告之「刑」有無違法不當進行審判；至於 原判決就科刑以外之其他認定或判斷，既與刑之判斷尚屬可 分，且不在被告明示上訴範圍之列，即非本院所得論究，合 先敘明。
二、原判決所認定之犯罪事實：
㈠被告明知甲基安非他命係行政院依毒品危害防制條例第2條第 3項規定公告屬同條例第2條第2項第2款之第二級毒品，不得 無故持有或販賣，竟意圖營利，基於販賣第二級毒品以營利 之犯意，於民國110年11月14日0時7分許，在臺中市○區○○○ 路00巷00號租屋處樓下，以新臺幣(下同)7,500元之價格， 販賣第二級毒品甲基安非他命(數量不詳)予友人張弘樺，並 當場先向張弘樺收取3,000元之現金，而完成交易。後因張 弘樺爭執被告所交付之甲基安非他命重量不足，遂於同日12 時52分許，依被告之指示轉帳餘款3,500元至其指定由不知 情之葉峻杉向郵局申請開立之帳號0000000-0000000號帳戶 。嗣因張弘樺另案涉犯販賣毒品案件，經警於111年(原審誤 載為110年)1月3日上午7時22分許，持臺灣臺中地方法院核 發之搜索票，在臺中市○區○○路000號000室執行搜索，扣得 如附表一所示之物，始悉上情。
㈡被告與同案被告林嘉宜(經原審判處有期徒刑5年2月確定)均 明知甲基安非他命係行政院依毒品危害防制條例第2條第3項 規定公告屬同條例第2條第2項第2款之第二級毒品，不得無 故持有或販賣，竟意圖營利，共同基於販賣第二級毒品甲基 安非他命以營利之犯意聯絡，於111年1月2日晚間，由被告 以通訊軟體微信暱稱「布」與暱稱「ㄓ」之丁駿儒聯繫，雙 方約定交易價值5,000元之甲基安非他命，並約定於同日21 時57分許，在臺中市○區○○路000號前交易。被告再聯繫同案 被告林嘉宜前往上開地點，由同案被告林嘉宜交付第二級毒 品甲基安非他命1小包予丁駿儒，惟丁駿儒發現收受之甲基 安非他命數量未達5,000元之價值，同案被告林嘉宜遂先向 丁駿儒收取4,000元(該4,000元其後由被告取走)並聯繫被告 到場，被告再交付價值3,000元之甲基安非他命給丁駿儒， 而完成交易。嗣經警於111年1月3日查獲被告時，經檢視被 告之行動電話並依被告之供述，再於111年4月11日上午7時2 9分許，持臺灣臺中地方法院核發之搜索票，至同案被告林
嘉宜位於臺中市○○區○○○路000巷0弄00號0樓之0住處搜索， 扣得如附表二所示之物，始查悉上情。
三、原判決認定之罪名：
㈠查甲基安非他命係行政院依毒品危害防制條例第2條第3項規 定公告屬同條例第2條第2項第2款之第二級毒品，不得無故 持有或販賣。是核被告上開所為，均係犯毒品危害防制條例 第4條第2項之販賣第二級毒品罪。被告各次為販賣第二級毒 品甲基安非他命，而非法持有甲基安非他命之低度行為，各 為其販賣之高度行為所吸收，均不另論罪。
㈡被告與同案被告林嘉宜2人就111年1月2日之販賣毒品犯行部 分，有犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。 ㈢被告於本案所犯之2次販賣第二級毒品罪，其各次犯罪之時間 、地點截然可分，主觀上顯非出於一次之決意，而係出於各 別之犯意，應予分論併罰。
四、刑之減輕：
㈠被告於本案所犯之2次販賣第二級毒品犯行，於偵查及審判中 均已自白，爰均依毒品危害防制條例第17條第2項之規定減 輕其刑。
㈡毒品危害防制條例第17條第1項規定：「犯第4條至第8條、第 10條或第11條之罪，供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共 犯者，減輕或免除其刑。」所稱「供出毒品來源，因而查獲 其他正犯或共犯」，係指被告供出毒品來源之有關資料，諸 如前手之姓名、年籍、住居所、或其他足資辨別之特徵等， 使調查或偵查犯罪之公務員因而對之發動調查或偵查並查獲 者，亦即被告之「供出毒品來源」，與調查或偵查犯罪之公 務員對之發動調查或偵查並進而查獲之間，論理上須具有先 後且相當之因果關係。而其中所言「查獲」，除指查獲該其 他正犯或共犯外，並兼及被告所指其毒品來源其事。經查： 1.就被告於111年1月2日之犯行部分，經原審函詢結果，臺中 市政府警察局少年警察隊及臺灣臺中地方檢察署檢察官分別 函覆稱：被告於111年度偵字第5895號案件中，有因其供出 共犯林嘉宜，因而查獲其等先前共同販賣第二級毒品罪嫌， 經該署檢察官以111年度偵字第22019號追加起訴，有臺中市 政府警察局少年警察隊111年4月19日中市警少偵字第111000 3683號函、臺灣臺中地方檢察署111年4月21日中檢謀善111 偵1810字第1119041150號函、111年11月7日中檢永善111偵5 985字第1119123157號函各1件可參(見訴字第500號卷一第15 1、153頁、訴字第1234號卷一第239頁)，堪認被告就此部分 ，有因其供述而查獲其他共犯即同案被告林嘉宜之情事，自 應適用毒品危害防制條例第17條第1項之規定減輕其刑，又
因其此部分有二種以上刑之減輕，應依刑法第70條之規定， 遞予減輕其刑。再被告此部分犯行係販賣價值7,500元之甲 基安非他命予證人丁駿儒，價格不低，是依被告之犯罪情節 ，尚無從免除其刑，併予指明。
2.就被告於110年11月14日之犯行部分，被告雖於警詢供稱其 毒品來源有微信暱稱「Apologies」(小惡、廖芯蒂)、「己 所不欲勿施於人」(烏龜、張侑宇)、「樂」(阿樂、林羽卉) 等人(見偵字第1810號卷第19、177至186頁)。然檢警偵辦本 案後，除同案被告林嘉宜外，未因被告之供述而查獲其他正 犯或共犯，除上開函文外，並有臺中市政府警察局少年警察 隊111年11月7日中市警少偵字第1110010195號函附卷可稽( 見訴字第1234號卷一第249頁)。故被告此部分並未因其供述 毒品之來源，促使調查或偵查犯罪之公務員知悉而對之發動 調查或偵查，並據以查獲其他正犯或共犯之情形，自無適用 毒品危害防制條例第17條第1項規定減輕或免除其刑之餘地 。
㈢有無刑法第59條之適用部分：
1.按刑法第59條規定犯罪之情狀顯可憫恕者，得酌量減輕其刑 ，其所謂「犯罪之情狀」，與同法第57條規定科刑時應審酌 之一切情狀，並非有截然不同之領域，於裁判上酌減其刑時 ，應就犯罪一切情狀(包括第57條所列舉之10款事項)，予以 全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由(即有無特殊之原 因與環境，在客觀上足以引起一般同情，以及宣告法定最低 度刑，是否猶嫌過重等等)，以為判斷。又該條規定犯罪情 狀可憫恕者，得酌量減輕其刑，固為法院依法得自由裁量之 事項，然非漫無限制，必須犯罪另有特殊之原因與環境，在 客觀上足以引起一般同情，認為即予宣告法定最低度刑尤嫌 過重者，始有其適用。是為此項裁量減刑時，必須就被告全 部犯罪情狀予以審酌在客觀上是否有足以引起社會上一般人 之同情，而可憫恕之情形。是衡酌刑法第59條規定之適用， 必須犯罪另有特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同 情，認為即予宣告法定最低度刑尤嫌過重者，始有其適用。 2.被告及辯護人雖以被告於本案所販賣之對象僅有2人，從中 獲取之利潤甚微，其所為僅止於吸毒者間互通有無，且被告 並未利用通訊軟體對外公開販售，造成社會之危害甚輕，獲 利幾近於無，然原審卻判處應執行有期徒刑5年8月之刑度， 顯然過苛，而有過重之情事，違反比例原則等語，而請求本 院考量被告須撫養年幼小孩，現已痛定思痛等情，依刑法第 59條規定對被告減輕其刑。然本院考量被告販賣第二級毒品 甲基安非他命之行為，對於國民健康、社會風氣及治安之危
害確屬重大；且毒品危害防制條例第4條第2項方於109年1月 15日修正公布，於同年7月15日生效施行，將販賣第二級毒 品之法定刑提高為「無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科 1,500萬元以下罰金」，其修正理由謂：「依近年來查獲案 件之數據顯示，製造、運輸、販賣第二級毒品之行為有明顯 增加趨勢，致施用第二級毒品之人口隨之增加，為加強遏阻 此類行為，爰修正第2項規定，將製造、運輸、販賣第二級 毒品之最低法定刑提高為10年有期徒刑。」是以，倘法院動 輒依刑法第59條規定減輕其刑，無異於牴觸上揭修法本旨； 況被告本案犯行，依毒品危害防制條例第17條第2項規定減 輕其刑(其共同販賣毒品部分，復依同條例第17條第1項規定 遞減其刑)後，已較原本法定刑度大幅降低。綜觀被告所販 賣毒品之價值均高達數千元，對社會危害既深且廣，縱量處 最低刑度，依一般國民社會感情，仍難認有何情輕法重或情 堪憫恕之情形。從而，本院認被告上開所犯之罪，依一般國 民社會感情，對照其可判處之刑度，並無情輕法重而有顯可 憫恕之處，自無適用刑法第59條規定酌量減輕其刑之餘地。 被告及辯護人請求本院依上開規定予以酌減其刑，為本院所 不採。
五、本院之判斷：
原審經審判結果，以被告之犯罪均事證明確，適用上開規定 ，並審酌被告不思以正當方式賺取金錢，明知甲基安非他命 為毒品危害防制條例所定之第二級毒品，竟仍為上開販賣甲 基安非他命之犯行，致使購毒者對甲基安非他命更加產生依 賴性及成癮性，戕害其身心健康，並助長毒品之流通，所為 殊值非難。惟考量被告本案販賣甲基安非他命之次數為2次 ，其販賣毒品之重量及金額尚非甚鉅，被告於原審審判時坦 承犯行，尚知悔悟，及被告於原審自述之智識程度、工作、 身心及家庭經濟、生活狀況(見訴字第500號卷二第212頁)等 一切情狀，分別量處有期徒刑5年4月、2年2月，並定其應執 行刑有期徒刑5年8月。核原審就被告宣告刑之認事用法並無 違誤，量刑亦已審酌上開情狀，注意及考量刑法第57條所列 各款事項，所處刑度符合罰當其罪之原則，亦與比例原則相 符，並無偏重不當情事，自應予維持(原審於定執行刑時， 雖漏未說明如何審酌被告本件各罪間整體犯罪關係，或其刑 期長短與刑罰效用間關聯性、行為人復歸社會可能性等因素 ，而有未洽，然本院審酌被告行為之次數、犯罪類型均係侵 害社會及個人法益，對於危害法益之加重效應，以被告之年 齡，若定以過重之應執行刑，其效用可能隨著長期刑之執行 ，等比例地大幅下跌，效用甚低，對被告教化效果不佳等情
狀，認原審所定之執行刑尚屬適當，並無據此撤銷之必要， 附此說明)。被告提起上訴，雖執前詞主張原審量刑過重， 然按量刑輕重，屬為裁判之法院得依職權自由裁量之事項， 苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款 所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，如無偏執一端，致明 顯失出失入情形，上級審法院即不得單就量刑部分遽指為不 當或違法。經核原審判決已依照刑法第57條規定，考量前述 各項事由，所為之量刑自無不當之處；又被告並無刑法第59 條規定之適用，業經本院認定如前，是被告上訴意旨執前詞 指摘原審判決量刑過重，為無理由，應予駁回。據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官黃靖珣提起公訴及追加起訴，檢察官甲○○到庭執行職務。
中 華 民 國 112 年 8 月 8 日 刑事第四庭 審判長法 官 蔡 名 曜
法 官 鄭 永 玉
法 官 林 宜 民
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 陳 琬 婷
中 華 民 國 112 年 8 月 8 日
附錄論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣150萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表一：
編號 扣案物品名稱、數量 備註欄 1 甲基安非他命3包 鑑驗結果： 一、衛生福利部草屯療養院鑑驗書111年1月18日草療鑑字第1110100006號鑑驗書（見偵字第6950號卷第135至137頁） ① ◎檢品編號： B0000000 ◎檢品外觀： 晶體 ◎送驗數量： 0.1278公克(淨重) ◎驗餘數量： 0.1273公克(淨重) ◎檢出結果： 第二級毒品甲基安非他命(Methamphetamine) ② ◎檢品編號： B0000000 ◎檢品外觀： 晶體 ◎送驗數量： 0.2003公克(淨重) ◎驗餘數量： 0.1919公克(淨重) ◎檢出結果： 第二級毒品甲基安非他命(Methamphetamine) ③ ◎檢品編號： B0000000 ◎檢品外觀： 晶體 ◎送驗數量： 0.1434公克(淨重) ◎驗餘數量： 0.1362公克(淨重) ◎檢出結果： 第二級毒品甲基安非他命(Methamphetamine) ④ ◎檢品編號： B0000000 ◎檢品外觀： 晶體 ◎送驗數量： 0.1574公克(淨重) ◎驗餘數量： 0.1520公克(淨重) ◎檢出結果： 第二級毒品甲基安非他命(Methamphetamine) ⑤ ◎檢品編號： B0000000 ◎檢品外觀： 晶體 ◎送驗數量： 1.0867公克(淨重) ◎驗餘數量： 1.0523公克(淨重) ◎檢出結果： 非屬「毒品危害防制條例成分」 2-bromo Deschloroketamine ⑥ ◎檢品編號： B0000000 ◎檢品外觀： 晶體 ◎送驗數量： 1.5797公克(淨重) ◎驗餘數量： 1.5458公克(淨重) ◎檢出結果： 非屬「毒品危害防制條例成分」 2-bromo Deschloroketamine 2 甲基安非他命2包 3 甲基安非他命1包 4 愷他命吸食盤(K盤)2個 ①衛生福利部草屯療養院鑑驗書111年1月18日草療鑑字第1110100006號鑑驗書：檢出第三級毒品愷他命(Ketamine)、非屬「毒品危害防制條例成分」2-bromo Deschloroketamine（見偵字第6950號卷第137至139頁）。 ②內含鐵片各1張 5 安非他命吸食器2組 ①衛生福利部草屯療養院鑑驗書111年1月18日草療鑑字第1110100006號鑑驗書：檢出第二級毒品甲基安非他命成分（見偵字第6950號卷第139頁）。 6 球型安非他命吸食器3支 ①衛生福利部草屯療養院鑑驗書111年1月18日草療鑑字第1110100006號鑑驗書：檢出第二級毒品甲基安非他命成分（見偵字第6950號卷第139頁）。 7 電子秤2台 8 分裝夾鏈袋1大包 9 蘋果牌手機 香檳金色 無號碼(000000000000000) 0支 ①螢幕破裂 ②無號碼 10 蘋果牌手機 白色 無號碼(000000000000000) 0支 ①無號碼 11 ①郵局提款卡2張 ②中國信託銀行提款卡2張 ③國泰世華銀行提款卡1張 12 愷他命2包 鑑驗結果： 一、衛生福利部草屯療養院鑑驗書111年1月18日草療鑑字第1110100006號鑑驗書（見偵字第6950號卷第135頁） ① ◎檢品編號： B0000000 ◎檢品外觀： 淡褐色粉末 ◎送驗數量： 0.3508公克(淨重) ◎驗餘數量： 0.3407公克(淨重) ◎檢出結果： 第三級毒品4-甲基甲基卡西酮(4-Methylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC) ② ◎檢品編號： B0000000 ◎檢品外觀： 淡褐色粉末 ◎送驗數量： 0.1095公克(淨重) ◎驗餘數量： 0.0999公克(淨重) ◎檢出結果： 第三級毒品4-甲基甲基卡西酮(4-Methylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC)
附表二：
編號 扣案物品名稱、數量 備註欄 1 甲基安非他命4包 一、衛生福利部草屯療養院111年4月26日草療鑑字第1110400274號鑑驗書（見他字第2631號卷第287頁） ① ◎檢品編號： B0000000(編號1) ◎檢品外觀： 晶體 ◎送驗數量： 1.1046公克(淨重) ◎驗餘數量： 1.0982公克(淨重) ◎檢出結果： 第二級毒品甲基安非他命(Methamphetamine) ② ◎檢品編號： B0000000(編號2) ◎檢品外觀： 晶體 ◎送驗數量： 0.0209公克(淨重) ◎驗餘數量： 0.0167公克(淨重) ◎檢出結果： 第二級毒品 甲基安非他命(Methamphetamine) ③ ◎檢品編號： B0000000(編號3) ◎檢品外觀： 吸管(內含晶體) ◎送驗數量： 0.3356公克(淨重) ◎驗餘數量： 0.3283公克(淨重) ◎檢出結果： 第二級毒品 甲基安非他命(Methamphetamine) ④ ◎檢品編號： B0000000(編號4) ◎檢品外觀： 晶體 ◎送驗數量： 0.1371公克(淨重) ◎驗餘數量： 0.1326公克(淨重) ◎檢出結果： 第二級毒品 甲基安非他命(Methamphetamine) 註： 檢品編號B0000000～B0000000檢出甲基安非他命(Methamphetamine)，驗前總淨重1.5982公克，驗後總淨重1.5758公克。 2 安非他命吸食器1組 ①衛生福利部草屯療養院111年4月26日草療鑑字第1110400274號鑑驗書：檢出第二級毒品甲基安非他命成分（見他字第2631號卷第288頁）。 3 玻璃球型吸食管1支 ①衛生福利部草屯療養院111年4月26日草療鑑字第1110400274號鑑驗書：檢出第二級毒品甲基安非他命成分（見他字第2631號卷第288頁）。 4 塑膠吸管1支 5 電子秤1台 6 分裝夾鏈袋1包 7 IPhone 13 mini IMEI：000000000000000 紅色 1支 8 IPhone 6S IMEI：000000 000000000 粉紅色 1支