損害賠償
臺灣高等法院(民事),重上更一字,109年度,50號
TPHV,109,重上更一,50,20230718,2

臺灣高等法院民事判決
109年度重上更一字第50號
上訴人即附
帶被上訴人 臺北自來水事業處
法定代理人 范煥英
訴訟代理人 余子偉
張詠淨
林河山
蕭嘉甫律師
被上訴人即
附帶上訴人 三永鐵工廠股份有限公司
法定代理人 周秀芳
訴訟代理人 許啟龍律師
許淑玲律師
張雅蘋律師
被 上訴 人 桔揚科技股份有限公司（原名：京揚工程科技股份
有限公司）
法定代理人 林傳鐙
訴訟代理人 林芳娸
張菀萱律師
複 代理 人 黃筱涵律師
上列當事人間請求損害賠償事件，上訴人對於中華民國105年2月
17日臺灣臺北地方法院102年度建字第158號第一審判決提起上訴
，被上訴人三永鐵工廠股份有限公司並為附帶上訴，經最高法院
發回更審，本院於112年5月23日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、原判決關於㈠命附帶上訴人給付上訴人逾新臺幣壹拾柒萬參 仟壹佰零陸元本息部分，及該部分假執行之宣告；㈡駁回上 訴人後開第三項之訴，及該部分假執行之聲請，㈢訴訟費用 （確定部分除外）之裁判均廢棄。
二、上開廢棄㈠部分，上訴人在第一審之訴及假執行之聲請均駁 回。
三、上開廢棄㈡部分，被上訴人桔揚科技股份有限公司應給付上 訴人新臺幣參佰伍拾萬元，及自民國一Ｏ二年六月二十二日 起，至清償日止，按年息百分之五計算之利息。四、本判決第一、三項所命給付部分，如任一被上訴人為給付後 ，其他被上訴人於已給付範圍內，即免為給付之義務。五、上訴人其餘上訴駁回。
六、附帶上訴人三永鐵工廠股份有限公司其餘附帶上訴駁回。七、第一審、第二審（含附帶上訴）及發回前第三審訴訟費用（



除確定部分外），由附帶上訴人負擔百分之一，被上訴人桔 揚科技股份有限公司負擔百分之四十五，餘由上訴人負擔。八、本判決主文第三項所命給付部分，於上訴人以新臺幣壹佰壹 拾陸萬柒仟元供擔保後得假執行；但被上訴人桔揚科技股份 有限公司如以新臺幣參佰伍拾萬元預供擔保後，得免為假執 行。　
事實及理由
壹、程序方面：
　　上訴人之法定代理人原為陳錦祥，嗣於本院訴訟進行中變更 為范煥英，有臺北市政府任命令可稽（見本院卷二337頁） ，並據其依法聲明承受訴訟（見本院卷二335頁），核無不 合，應予准許。
貳、實體方面：　　　　
一、上訴人主張：伊於民國93年7月16日與被上訴人桔揚科技股 份有限公司（原名京揚工程科技股份有限公司，於108年10 月15日變更公司名稱，下稱桔揚公司）簽訂「青潭堰閘門相 關設施改善工程（下稱系爭工程）技術服務工作」之勞務契 約（下稱系爭服務契約），約定由桔揚公司辦理系爭工程之 設計、招標及決標、施工監造與履約管理及其他技術服務工 作（下稱系爭服務工作）。嗣伊於93年12月31日復與被上訴 人三永鐵工廠股份有限公司（下稱三永公司）簽訂工程採購 契約（下稱系爭工程契約），由三永公司承攬系爭工程（施 作內容為青潭堰體之新製不鏽鋼閘門6扇、門框6式、吊門機 6組、鍍鋅鋼攔柵及擋水閘板、擋水閘鈑單軌吊車、擋水閘 鈑水封等相關設備更新改善工程），其中約定全部閘門之主 滾輪及其輪軸須採用相當於SUS304、SUS316之不鏽鋼材質。 三永公司於96年3月1日完成系爭工程，並提送竣工圖予桔揚 公司審查核定在案。詎101年8月蘇拉颱風過境後，系爭工程 編號3號、4號閘門（下合稱系爭閘門，分稱3號、4號閘門） 無法正常關閉，經檢查後始發現三永公司所施作之系爭工程 之6座閘門，主滾輪及輪軸內心為碳鋼材質，僅於外層包覆 不鏽鋼，而未依約全部採用相當於SUS304、SUS316不鏽鋼材 質，致無法承載閘門重力而使滾輪發生磨損、破裂及脫落， 刮擦損壞閘門門框導軌之不鏽鋼導鈑，而無法關閉閘門，造 成原水不斷流出。因值颱風汛期，為免影響大臺北地區自來 水之供應及公共安全，伊逕行發包訴外人全得工程有限公司 （下稱全得公司）進行系爭閘門緊急搶修工程（下稱系爭搶 修工程），另逕行發包訴外人宗華實業有限公司（下稱宗華 公司）進行編號1、2、5、6號閘門改善工程（下稱系爭改善 工程）以修繕更換有瑕疵之主滾輪及輪軸，經扣除其中與閘



門滾輪、輪軸無涉項目費用後，分別支出搶修費用新臺幣（ 下同）414萬7,532元、改善費用353萬4,779元，合計768萬2 ,311元（下稱系爭搶修改善費用）。伊自得依民法第227條 第2項規定，請求三永公司賠償搶修費用中如附表一所示之2 22萬4,088元（對三永公司逾此部分之請求，業經最高法院 駁回其上訴確定，非發回更審範圍）。又桔揚公司未依系爭 服務契約第3條約定，確實取樣檢驗及審核三永公司施作之 閘門主滾輪及輪軸是否符合系爭工程契約約定，致伊受有上 開損害，應依系爭服務契約第13條第6項約定賠償伊768萬2, 311元，並與三永公司負不真正連帶賠償責任等語。爰依上 開法律關係，求為命：㈠三永公司給付伊222萬4,088元，及 加計自起訴狀繕本送達翌日起算之法定遲延利息，㈡桔揚公 司給付伊系爭搶修改善費用即768萬2,311元，及加計自起訴 狀繕本送達翌日起算法定遲延利息，㈢如任一被上訴人為給 付後，其他被上訴人於已給付範圍內，即免為給付義務之判 決。　　　
二、被上訴人之抗辯：
　㈠三永公司則以：系爭閘門故障原因為設計不良，與滾輪（含 輪軸）材質無涉，系爭工程於96年4月17日驗收合格，上訴 人逾1年後始發見瑕疵，且未定期催告伊修補，不得依民法 第227條第1項規定請求伊賠償。伊係將主滾輪及輪軸發包予 訴外人潘曉春施作，事後始知悉潘曉春未依約施作，無故意 不告知瑕疵情事。系爭搶修工程中附表一編號14、36所示工 項，可認為屬瑕疵結果損害，而得依民法第227條第2項規定 向伊請求加害給付賠償，其餘非瑕疵結果損害。縱認瑕疵結 果損害不以承攬工作物本身以外之損害為限，亦僅附表一編 號2至4、6至12、15、22至24、26至34、37屬瑕疵結果損害 而已，其餘工程，上訴人自不得依民法第227條第2項規定請 求賠償。桔揚公司為上訴人之使用人，就損害之發生有重大 過失；上訴人復未定期養護及檢修，致未能及時發現瑕疵及 防止損害發生，俱與有過失，伊自得依民法第217條規定請 求免除或減輕賠償責任等語，資為抗辯。
　㈡桔揚公司則以：伊就主滾輪及輪軸之設計並無不當，依系爭 服務契約亦無須就其材料單獨送驗，自無監造及管理之過失 。且伊之設計工作均經上訴人核備，依民法第347條準用第3 55條規定，上訴人不得求償，上訴人請求之系爭搶修改善費 用，屬第三人改善所生費用，應適用系爭服務契約第13條第 5項第1款約定，須伊經催告後不於期限內改正或拒絕改正， 始得另請第三人改善並向伊請求費用，惟上訴人從未催告伊 ，自不得為請求。伊於設計階段撰擬之試檢驗規範，係參考



相關法規暨上訴人歷來工程案例，就附屬配件滾輪及輪軸未 設計單獨進行試檢驗程序，並未違背工程慣例，且獲上訴人 核定，嗣於監造階段遵從該規範辦理，自無任何過失可言， 上訴人要求伊進行額外試檢驗程序洵屬無據。縱有過失，然 伊之設計工作既經上訴人核定，依民法第347條準用第355條 規定上訴人亦不得求償，況上訴人於驗收合格後逾1年始發 現伊設計瑕疵，亦不得依民法第227條規定請求伊賠償，縱 認上訴人可求償，依系爭服務契約第13條第6項前段約定， 伊所應負之賠償責任，應以總服務費用350萬元之範圍為限 等語，資為抗辯。　　
三、原審就本院審理範圍之部分（不含已確定部分即前審駁回上 訴人請求三永公司給付545萬8,223元本息之上訴部分）為上 訴人一部敗訴、一部勝訴之判決，即判命三永公司應給付上 訴人31萬5,451元，及自102年6月12日起至清償日止，按年 息5%計算之利息，而駁回上訴人其餘之訴。上訴人就其敗訴 部分不服，提起上訴；三永公司亦就其敗訴部分，提起附帶 上訴。上訴人上訴聲明：㈠原判決關於駁回上訴人後開第二 項、第三項部分及該部分假執行之聲請暨訴訟費用之裁判（ 確定部分除外）均廢棄。㈡上開廢棄部分，三永公司應再給 付上訴人190萬8,637元，及自起訴狀繕本送達翌日起至清償 日止，按年息5%計算之利息。㈢桔揚公司應給付上訴人768萬 2,311元，及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5 %計算之利息。㈣原判決主文第一項及前揭第二、三項中，如 被上訴人其中一人為給付，另一人於已給付範圍內免給付義 務。㈤願供擔保請准宣告假執行。三永公司及桔揚公司均答 辯聲明：㈠上訴駁回。㈡如受不利判決，願供擔保請准宣告免 為假執行。三永公司附帶上訴聲明：㈠原判決不利於附帶上 訴人部分廢棄。㈡上開廢棄部分，附帶被上訴人在第一審之 訴及假執行之聲請均駁回。上訴人答辯聲明：附帶上訴駁回 。　
四、兩造不爭執事項（見本院卷一582至583頁）：　㈠上訴人於93年7月16日與桔揚公司簽訂系爭服務契約（見原審 卷一146至157頁)，約定由桔揚公司辦理系爭工程之設計、 協辦招標及決標、施工監造與履約管理及其他等技術服務工 作。嗣於同年12月31日與三永公司簽訂系爭工程契約（見原 審卷一10至22頁)，由三永公司承攬系爭工程。　㈡三永公司於96年3月1日完成系爭工程，詎101年8月蘇拉颱風 過境後，系爭閘門無法正常關閉。
　㈢三永公司所給付之主滾輪，內心為碳鋼材質，僅於外層包覆 不鏽鋼，而未依約全部採用相當於SUS304不鏽鋼材質，有原



審送請台灣檢驗科技股份有限公司-材料暨工程實驗室鑑定 函覆之試驗報告可參（下稱系爭試驗報告，見原審卷七1至5 頁，即主滾輪內層之鎳(Ni)、鉻(Cr)要求值均僅0.02及0.03 而未達標準，並非SUS304不鏽鋼），並有系爭工程契約及系 爭服務契約在卷可憑（見原審卷一10至22、146至156頁）。　㈣桔揚公司於系爭工程，曾就閘門門扇之不鏽鋼鋼板材料為品 質檢驗合格（見原審卷二110、124、131、152、170、190頁 ）。
　㈤上訴人發包由全得公司進行系爭閘門緊急搶修工程，另發包 由宗華公司進行編號1、2、5、6號閘門改善工程，分別支出 搶修費用、改善費用（見原審卷一68頁背面、103頁背面） 。
五、本院之判斷:
　　上訴人主張系爭工程雖於96年4月17日完工驗收（見原審卷 一206頁之驗收證明書），但於101年8月蘇拉颱風過境後， 系爭閘門因有瑕疵之滾輪外層發生磨損、破裂及脫落，導致 閘門門框導軌之不鏽鋼導鈑損壞變形，無法正常關閉，始行 發見上開瑕疵，經其委請全得公司及宗華公司進行系爭搶修 及改善工程，因而支出系爭搶修改善費用，依民法第227條 第2項規定，請求三永公司賠償搶修費用中如附表一所示之2 22萬4,088元，及依系爭服務契約第13條第6項約定，請求桔 揚公司賠償系爭搶修改善費用即768萬2,311元，並與三永公 司負不真正連帶賠償責任等語，為被上訴人所否認，並以前 揭情詞置辯。經查:　
㈠關於上訴人依民法第227條第2項規定，請求三永公司給付222 萬4,088元部分：
　1.按因可歸責於債務人之事由，致為不完全給付者，債權人得 依關於給付遲延或給付不能之規定行使其權利。因不完全給 付而生前項以外之損害者，債權人並得請求賠償，民法第22 7條定有明文。次按承攬人所為不完全給付造成之損害可分 為瑕疵損害與瑕疵結果損害。前者，係指承攬人完成之工作 本身有瑕疵，對工作本身發生之損害，乃定作人履行利益之 減損，依民法第227條第1項規定，定作人得依關於給付遲延 之規定行使其權利，即可補正者，仍應經催告程序行使權利 ；後者，則指因承攬人完成之工作瑕疵，對於定作人之人身 或該工作以外之其他財產等固有法益，所造成之損害。次按 因可歸責於承攬人之事由，致工作發生瑕疵者，定作人得依 民法第495條第1項規定，對承攬人同時或獨立行使修補費用 償還請求權與損害賠償請求權，該項損害賠償請求權雖屬債 務不履行責任（不完全給付）之性質，惟所規定損害賠償不



包括瑕疵結果損害在內。故定作人就承攬人所為之瑕疵結果 損害，即得依民法第227條第2項規定，逕行請求損害賠償， 無須先為定相當期限催告修補瑕疵之必要（最高法院110年 度台上字第2525號判決意旨）。　　　　
　2.三永公司承攬施作範圍包含閘門、主滾輪、輪軸、門框導軌 之不鏽鋼導鈑，其中系爭閘門之門框及導鈑因遭瑕疵主滾輪 之分離鋼鈑刮傷，致系爭閘門無法關閉：
　⑴查三永公司就其所委外施作之主滾輪內心係以碳鋼為材質， 僅在外層包覆不鏽鋼，而有未依約使用SUS304不鏽鋼事實， 為兩造所不爭執（見不爭執事項㈢）。足見三永公司所給付 主滾輪的材質不符合SUS304材質之契約要求，嗣因蘇拉颱風 於101年8月初過境後，新店溪上游降下豐沛水量，為隨時調 節青潭堰的水位，101年8月23、28日配合排洪放流操作閘門 時，因主滾輪發生鏽蝕，無法負荷壓力，當運轉時該瑕疵主 滾輪所包覆之外皮破裂、脫落，再因該破裂、脫落之主滾輪 外皮導致門框導軌之不鏽鋼導鈑損壞、變形現象，主滾輪掉 落進而導致閘門卡住無法運作之故障，系爭閘門無法正常關 閉等情，有主滾輪、滾軸、門框、閘門及現場照片可稽（見 原審卷一60至61、64至65頁背面，卷三107至110頁），足見 系爭閘門受損無法正常關閉，係因三永公司未依約施工所致 ，上訴人並發包予全得公司於同年9月26日完成系爭搶修工 程，因而支出搶修費用，上訴人雖未定期催告三永公司修補 ，而不得請求工作本身之損害（此部分亦非本件請求範圍） ，惟依上說明，上訴人就其所受之瑕疵結果之損害（另詳下 述），依民法第227條第2項規定請求三永公司賠償，即無不 合。
　⑵三永公司雖抗辯系爭閘門故障原因係因主滾輪採插銷固定之 設計不良或未定期保養所致等語，惟經原審委請臺灣省機械 技師公會（下稱機械技師公會）鑑定結果：「⑴工程編號3號 、4號閘門（即系爭閘門）故障原因經現場所拆卸下來之滾 輪，判定滾輪構件有破壞分離情形，其內層為一般碳鋼，外 層為一般SUS304 不銹（鏽）鋼；滾輪分離的外層導致滾輪 在門框走行時無法正常滾動而與門框間產生干涉破壞，使得 閘門故障。⑵…插銷之主要功能為定位兩機件所用，在本案中 因閘門門扉（扇）使用材質不佳之滾輪，當滾輪因破壞分離 產生非正常的滾動，其在滾輪軸晃動的軸向力使得插銷斷裂 ，滾輪即脫離滾輪軸而掉入堰底…⑶滾輪材質在設計圖說詳細 載明全為實心不銹（鏽）鋼SUS304所製，並無設計不良，本 案的門框與滾輪組受損，係因不全為SUS304材質的滾輪外層 破壞分離捲入門扉（扇）與門框間，使其互相產生干涉所導



致，另外插銷雖非一般常用於滾輪固定在滾輪軸的設計上， 可是只要滾輪使用全為不銹（鏽）鋼SUS304所製，就算插銷 斷裂，滾輪與門框間因不會有其它物體，故不會有卡住、干 涉與劇烈晃動的現象產生，所以插銷並不是閘門破壞的主因 。另閘門的保養、維護與管理工作為除鏽、上漆、上油、外 觀檢查與測試運轉等項目，在本案中實為未依設計圖說製造 滾輪導致閘門忽然損壞，與未定期保養無關。」，有該公會 104年3月10日鑑定報告書（下稱系爭鑑定報告）可稽（見原 審卷七86至87頁）。且經系爭鑑定報告之共同鑑定人莊書豪 到庭證稱：因為插銷強度比較弱，用久了還是會斷掉，如果 滾輪全部材質是不鏽鋼，就算是插銷斷裂，滾輪頂多是掉下 來而已，不會發生碳鋼表面脫離的狀況，插銷的設計也可以 ，看業主是否有這樣的要求，基本上機械性能結構是可行的 ；現在一般的設計都是用鍵板這樣強度才夠。插銷配合不鏽 鋼滾輪也是可行的，就不會發生刮傷跟卡住的情形；滾輪分 離的外層厚度約為2mm，閘門門框導軌之不鏽鋼導鈑厚度為9 mm，2mm之不鏽鋼鈑會造成9mm之不鏽鋼導鈑損壞，就是刮傷 問題，因為不鏽鋼滾輪鋼板翹起來刮傷閘門，產生干涉性的 破壞，這與厚度沒有關係，即使是2mm的東西還是很利，閘 門會受傷等語明確（見原審卷七188、190頁），足見系爭工 程閘門主滾輪採插銷設計，其強度固較採鍵板設計之強度為 弱，但插銷配合不鏽鋼滾輪之設計在機械性能結構上仍係可 行，縱插銷斷裂，僅係造成滾輪掉落，並不會發生閘門刮傷 跟卡住的情形。本件係因滾輪內層為一般碳鋼，外層為SUS3 04不鏽鋼，而非實心一體，導致滾輪外層構件有脫落分離情 形，滾輪外層翹起分離之鋼板因而刮傷閘門，而在門框走行 時無法正常滾動而與門框間產生干涉破壞，致閘門故障無法 正常關閉甚明，尚與系爭工程主滾輪採插銷固定之設計或有 無定期保養無關，是三永公司上開抗辯，自不足採。　　⑶關於上訴人依民法第227條第2項規定請求三永公司損害賠償 之金額部分：
　查上訴人主張系爭閘門因有瑕疵之主滾輪外層發生磨損、破 裂及脫落，導致閘門門框導軌之不鏽鋼導鈑損壞變形而無法 關閉閘門，其因而支出如附表一所示之搶修費用222萬4,088 元（如附表一所示，已扣除折舊部分），並提出與全得公司 間之工程契約（見原審卷一66至95頁）、詳細價目表（見原 審卷一98至99頁，如前審判決附件）、單價分析表（見原審 卷一99頁背面至100頁）為證。三永公司承攬施作系爭工程 之範圍包含閘門、主滾輪、輪軸、門框導軌之不鏽鋼導鈑， 為兩造所不爭（見前審卷二20、29頁），其中系爭閘門之門



框及導鈑因遭瑕疵主滾輪之分離鋼鈑刮傷，致系爭閘門無法 關閉，已如前述，莊書豪稱滾輪為閘門升降導引之重要零件 ，如無滾輪（含輪軸），即不能算是閘門等語（見原審卷七 187頁）。觀諸系爭工程規範說明書壹、一般規定第3條第3 項及第11286章1.2.工作範圍、2.1.1閘門基本條件（見原審 卷一37頁背面、44、46頁），亦將閘門及滾輪列為同一工作 項目，則系爭閘門因滾輪瑕疵致無法關閉，應屬工作本身之 瑕疵，而非對工作以外財產所致損害，其因此所生修復費用 即屬瑕疵損害，則上訴人自不得依民法第227條第2項規定請 求該部分賠償。
　三永公司自承附表一編號14、36（即項次1-19「前擋鈑堵漏 潛水施工2 次（含堵漏器材）」、項次2-20「前擋鈑堵漏潛 水施工（含堵漏器材）」），可認為屬瑕疵結果損害，上訴 人得依民法第227條第2項規定向伊請求加害給付賠償等語（ 見本院卷二167頁）。是上訴人依民法第227條第2項規定請 求三永公司賠償此部分損害，自屬有據。再者，三永公司自 承上開詳細價目表之項次1-5、1-7、1-8、2-6、2-7等（即 附表一編號2、3、4、23、24）閘門主輪導鈑更新並非承攬 範圍等語（見原審卷四21、22頁），與鑑定人吳政憲所述上 開項目之施作與主滾輪材質不符致脫離損壞有關，因為脫離 的滾輪會去刮門框，也會刮到主輪導鈑等語（見原審卷八13 6頁背面），堪認詳細價目表之項次1-5、1-7、1-8、2-6、2 -7等項目（即附表一編號2、3、4、23、24）非屬三永公司 系爭工程承攬範圍，惟因三永公司施作之閘門主滾輪存有瑕 疵，致上訴人所受之固有利益損害。
　至附表一所列其餘工程項目，經核係屬三永公司承攬範圍之 瑕疵給付，應負修補之責，經鑑定人吳政憲到庭陳述明確（ 見原審卷八136頁背面至139頁），係因三永公司交付之工作 有瑕疵所發生之履行利益損害，而非履行利益以外之損害， 核與民法第227條第2項加害給付之構成要件有間，上訴人不 得依民法第227條第2項請求三永公司賠償。　按負損害賠償責任者，除法律另有規定或契約另有訂定外， 應回復他方損害發生前之原狀；第一項情形，債權人得請求 支付回復原狀所必要之費用，以代回復原狀，民法第213條 第1、3項定有明文。又物被毀損時，被害人除得依民法第19 6條請求賠償外，並不排除民法第213條至第215條之適用。 依民法第196條請求賠償物被毀損所減少之價額，得以修復 費用為估定之標準，但以必要者為限(例如：修理材料以新 品換舊品，應予折舊)，最高法院77年度第9次民事庭會議 決議（一）意旨亦可資參照。三永公司抗辯上訴人上開加害



給付部分修復費用，有關材料部分係以新品換舊品應予折 舊 ，自屬有據。依行政院所頒布之「固定資產耐用年數表 」規定，自來水及下水道設備之耐用年數為10年（見前審卷 一287頁）。則依三永公司所不爭本件折舊時應按定率遞減 法，十年耐用年數之每年折舊率為千分之206（見前審卷一2 89頁、卷二43頁、52頁背面），而系爭工程係於96年4月17 日驗收合格，距系爭閘門101年8月23日發見受損故障時，上 訴人已使用5年4月又7日，其未滿1月之日數以1月計，共計 使用5年5月，第5年折舊後價值系數為0.3155（計算式見前 審卷一276至277頁），第5年第5月之折舊系數為0.0271（0. 3155×0.206×5/12＝0.0271，小數點下5位，四捨五入），則 附表二部分所示之材料費用折舊後之價值為附表二所示（為 兩造所不爭，見本院卷二145至149頁、388至389頁）。　　　基上，三永公司就上訴人請求附表二編號1至7之加害給付之 損害賠償（材料部分均已扣除折舊），及依該應賠償金額加 計品管費1.5 ％、利潤及其他費用（含保險費）5.8990672 ％ 後，復加計營業稅5 ％，核計上訴人受有系爭閘門之搶修工 程之固有利益損害為17萬3,106元【見附表二所示，計算式 ：（47,030＋23,515＋5,052＋14,857＋20,187＋3,910＋14,857＋2 0,187＋3,910）×（1＋1.5 ％＋5.8990672 ％）×（1 ＋5 ％ ）＝17 3,106，元以下四捨五入】。是上訴人依民法第227條第2項 請求三永公司賠償17萬3,106元，自屬有據，逾此部分，不 應准許。
　⑷關於三永公司主張上訴人與有過失部分:
三永公司抗辯:上訴人未定期養護及檢修，致未能及時發現 瑕疵及防止損害發生；桔揚公司為上訴人之使用人，就損害 之發生有重大過失，俱與有過失，伊自得依民法第217條規 定請求免除或減輕賠償責任云云（見本院卷二173頁）。按 民法第217條所指被害人與有過失，並非指被害人違反注意 義務，而僅係對損害之發生能注意而不注意（最高法院86年 度台上字第3611號裁定意旨參照），本件三永公司所施作之 有瑕疵主滾輪係以未符約定材質碳鋼為內心，外層包覆不鏽 鋼之方法，自外觀上無法分辨係是否為一體成形之實心不鏽 鋼滾輪，就此因可歸責三永公司之偷工減料之欺偽手法，非 一般人所得發見，系爭鑑定報告結果認本件承包商未依設計 圖說製造滾輪，監造單位未確實執行材質檢驗工作而讓不良 滾輪安裝於閘門上導致閘門忽然損壞，與管理及保養維護無 關（見原審卷七89、90頁）。又查三永公司及桔揚公司簽署 之歷次「檢驗紀錄」、「器材檢驗紀錄」（見原審卷二113 、130頁背面、114、151、170、176、183頁背面、185頁）



，已特別約定有：「未檢驗部份由監造單位桔揚公司及承商 三永公司負責」、「隱蔽及未複驗部份由監造單位及承商負 責」，足見三永公司及桔揚公司已同意就未檢驗及隱蔽部份 負完全責任。況三永公司始終未提出製作主滾輪等之材料及 出廠報告供桔揚公司檢驗，僅提出閘門之其他鋼材及出廠報 告，顯欲欺瞞，難認上訴人與有過失，是三永公司此部分抗 辯，洵非可採。
⑸關於三永公司抗辯細部設計圖標示SUS316係誤植，應以規範 說明書所載SUS304為準云云，查系爭工程規範說明書第參篇 第11286章第2.3.1節第⑹條固記載：「主輪及輪軸均須採用 不銹鋼材質（相當TYPE 304）主輪面須視需要硬化處理，主 輪軸則須經硬化處理。」（見原審卷一47頁背面），但系爭 工程第1次變更設計前、後之編號M104「3.5mH滾輪及軸承詳 圖（#5～6）」，及變更前之編號M204或變更後之M103「5.5m H滾輪及軸承詳圖（#1～4）」之細部設計圖，除記載閘門主 滾輪之材質應為SUS304外，並載明輪軸之材質應為SUS316（ 見原審卷八7至8頁、卷四143、148頁），且系爭鑑定報告之 共同鑑定人吳政憲亦陳稱：變更設計圖寫316輪軸材質就是3 16，竣工圖也是316；原證3（即原審卷一47頁背面）上面雖 記載主輪跟輪軸需要使用304材質，但設計圖說大於規範， 如果設計圖說寫316就是要用316，竣工圖也是寫316，所以 輪軸材質應為SUS316等語（見原審卷八143頁背面），可見 上揭規範說明書雖係記載主輪及輪軸均須採用不銹鋼材質（ 相當TYPE 304），但於第1次變更設計前、後之細部設計圖 及竣工圖均標明輪軸材質應為SUS316（竣工圖標示輪軸材質 為SUS316，見原審卷一57、59頁），已如前述，顯非誤載， 三永公司既係系爭工程之承攬人依約有照圖施作之義務，且 依系爭工程契約第50條第1項約定「下列各項文件均為契約 文件，其於衝突或不一致之情形時，優先順序如下：一、本 契約條款。……五、契約工程圖樣。六、補充施工說明書。七 、特殊規定（規範）。八、一般規定（規範）……。」（見原 審卷一20頁背面至21頁），可見上揭規範說明書雖記載輪軸 採用不鏽鋼材質（相當TYPE 304），而與細部設計圖之工程 圖樣為SUS316不一致，但依上開約定，其優先順序仍以細部 設計圖為準，三永公司自難諉為不知，是三永公司此部分抗 辯，自不足採。
　⑹系爭工程輪軸之材質應為SUS316不鏽鋼，已如前述，三永公 司所施作之輪軸則為SUS304不鏽鋼，有系爭試驗報告可憑（ 見原審卷七4頁，即輪軸之鎳〈Ni〉、鉻〈Cr〉均達SUS304不鏽 鋼要求值），固與約定SUS316不鏽鋼不符，但揆諸前開說明



，系爭工程閘門所以發生故障原因乃係主滾輪內心 係以碳 鋼為材質，僅在外層包覆不鏽鋼，而有未依約使用實心一體 SUS304不鏽鋼之瑕疵所導致，並無證據證明係因輪軸使用SU S304不鏽鋼而造成，再參酌系爭鑑定報告之共同鑑定人吳政 憲亦到庭證稱「（經原法院提示系爭鑑定報告予鑑定人吳政 憲閱覽後，問：是否還能確定3、4號輪軸有變形？）外觀無 明顯變形。」（見原審卷八133頁背面至134頁），再參酌上 訴人就故障之系爭閘門委請全得公司進行緊急搶修時並未同 時更新其輪軸，而係嗣後進行編號1、2、5、6號閘門修補主 滾輪及輪軸時始一併更新為SUS316不鏽鋼（詳後述），足證 系爭閘門故障原因與輪軸使用SUS304不鏽鋼無關。上訴人主 張三永公司輪軸未依約使用SUS316不鏽鋼亦係造成閘門故障 原因云云，尚屬不能證明，附此敘明。
㈡關於上訴人依系爭服務契約第13條第6項約定，請求桔揚公司 賠償系爭搶修改善費用768萬2,311元部分:　1.按委任與承攬於契約履行之過程中，皆以提供勞務給付作為 手段，在性質上同屬勞務契約。然受任人提供勞務旨在本於 一定之目的，為委任人處理事務，其契約之標的重在「事務 之處理」；至於承攬人提供勞務乃在為定作人完成一定之工 作，其契約之標的重在「一定工作之完成」。苟當事人所訂 立之契約，係由承攬之構成分子與委任之構成分子混合而成 ，各具有一定之分量，且各該成立之特徵彼此不易截然分解 及辨識，當事人復未就法律之適用加以約定時，其既同時兼 具「事務處理」與「工作完成」之特質，即不能再將之視為 委任或承攬契約，而應歸入非典型契約中之混合契約，成為 一種法律所未規定之無名勞務契約。復以委任契約為最典型 及一般性之勞務契約，為便於釐定有名勞務契約以外之同質 契約所應適用之規範，俾契約當事人間之權利義務關係有所 依循，民法第529條乃規定：「關於勞務給付之契約，不屬 於法律所定其他契約之種類者，適用關於委任之規定。」故 有關由委任與承攬二種勞務契約之成分所組成之混合契約， 而彼此間之成分特徵不易截然分解及辨識時，其整體之性質 既屬於勞務契約之一種，自應依該條之規定，適用關於委任 之規定，庶當事人間之權利義務關係得以確立（最高法院10 9年度台上字第215號判決意旨）。系爭服務契約名稱定為： 「青潭堰閘門相關設施改善工程技術服務工作」契約，契約 標的包含辦理設計、協辦招標及決標、施工監造與履約管理 等，兼含有民法第490條、第528條所定承攬及委任之構成分 子。且系爭服務契約由委任之構成分子與承攬之構成分子混 合而成，各具有一定之分量，而其彼此間之成分特徵不易截



然分解及辨識，其性質應認係委任與承攬混合而成之無名勞 務契約，是應適用關於委任之規定作為判斷上訴人與桔揚公 司間權利義務關係之依據。又民法委任章中對於受任人之損 害賠償請求權未設短期時效之特別規定，自應適用民法總則 編第125條本文規定之15年時效期間。是桔揚公司抗辯上訴 人依民法第498條規定應於1年內發現瑕疵且應先定期催告桔 揚公司修補工作瑕疵，及其充其量僅應負承攬人之瑕疵結果 損害責任云云，即有誤會。　
　2.次按受任人處理委任事務，應依委任人之指示，並與處理自 己事務為同一之注意，其受有報酬者，應以善良管理人之注 意為之；受任人因處理委任事務有過失，對於委任人應負賠 償之責，民法第535條、第544條定有明文。依系爭服務契約 第13條第6項約定「乙方因工程監造及管理不實，致甲方遭 受下列損害者，不論契約是否業已期滿，乙方須負賠償責任 。乙方對本契約之最大賠償責任，以本採購案之總服務費用 為上限，惟如係因乙方或其執行本契約之相關人員之重大過 失、故意或不法之行為所導致者，不在此限……，㈠甲方之額 外支出。...㈣發生事故所生之損害。㈤其他可歸責於乙方之 損害。」（見原審卷一154頁），故本件如因桔揚公司工程 監造及管理不實，致上訴人遭受額外支出、發生事故所生之 損害及其他可歸責於桔揚公司之損害，上訴人自得請求桔揚 公司負損害賠償之責。
3.查桔揚公司就系爭工程固曾就閘門門扇之不鏽鋼鋼板材料為 品質檢驗合格（見原審卷二110、124、131、152、170、190 頁），但並未就主滾輪之材料品質單獨為檢驗之事實，已據 桔揚公司所不爭（見本院卷二288頁），並有證人即三永公 司負責系爭工程品質管理之員工周釗仰證稱主滾輪及輪軸的 材料沒有送監造單位即桔揚公司檢驗等語可稽（見原審卷四 7頁背面至8頁），桔揚公司雖抗辯依系爭工程之「規範說明 書」及「施工計劃書」、「品質計劃書」所載，伊僅須就系 爭工程之主要材料或重要材料送請檢驗，而無須單獨另將主 滾輪送驗云云。惟查，依系爭服務契約前言所載，上訴人所 委託桔揚公司之工作為「辦理設計、協辦招標及決標、施工 監造與履約管理及其他等技術服務工作」（見原審卷一146 頁背面），第3條之工作範圍並約定為1.基本設計2.細部設 計3.協辦招標及決標4.「青潭堰閘門相關設施改善工程」施 工監造與履約管理5.其他服務工作，足見係就系爭工程自始 由設計，協辦招標決標至施工監造、履約管理（含驗收）等 所有統合之工作，並非僅係單純之監造工作。其中基本設計 部分第7款載明「基本設計，包括基本設計圖及綱要規範等



」，細部設計部分第2款載明「工程或材料規範及施工說明 書之編擬」、第6款並載明「施工計畫及施工進度之擬訂」 （以上均見原審卷一147頁背面），施工監造與履約管理部 分第2款載明「工程履約廠商施工計畫、品管計畫、預訂施 工進度表、施工圖、器材樣品或規格、施工階段之各期請款 與其他送審資料之審查或複核及提供改善建議」，第5款載 明「代理甲方（即上訴人）成立品管組織執行工程檢驗、試 驗及品質管制作業及工程評鑑等事宜」，第8款載明「監督 工程履約廠商辦理進場材料規格檢驗、送驗及審核事宜」， 第20款載明「配合甲方工程品質保證制度有關標準作業程序 作業並提供改善之建議」（見原審卷一148頁正背面），足 見桔揚公司依約除有設計各項工程圖說之工作外，尚負有工 程或材料規範及施工說明書、施工計畫之編擬義務，並就履 約廠商即三永公司所提出之施工計畫、品管計畫、器材樣品 或規格及其他送審資料負有審查或複核及提供改善建議之義 務，更須成立品管組織執行工程檢驗、試驗及品質管制作業 ，並提供改善之建議等事宜。惟桔揚公司竟漏未就系爭工程 閘門之主滾輪部分單獨進行材料或出廠檢驗，致三永公司得 以上揭僅外層包覆不鏽鋼之欺偽方法施作閘門滾輪，並經其 驗收合格，嗣後導致閘門故障損害之發生，桔揚公司顯有疏