臺灣桃園地方法院民事判決
111年度訴字第2231號
原 告 巫昆典
訴訟代理人 劉昌樺律師
被 告 桃園市平鎮區公所
法定代理人 呂緣
訴訟代理人 李承志律師
黃文承律師
上列當事人間請求拆除地上物事件，本院於民國112年6月8日言
詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將坐落桃園市○鎮區○○段○○○○○○地號土地上如附圖代碼Ａ所示部分之柏油路面刨除，並將該部分土地返還原告。訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、原告起訴後，被告之法定代理人變更為呂緣，有桃園市政府 民國111年12月25日令在卷可稽，並據其聲明承受訴訟，應 予准許。訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但 擴張或減縮應受判決事項之聲明者，不在此限，民事訴訟法 第255條第1項但書第3款定有明文。原告起訴原聲明：被告 應將坐落桃園市○鎮區○○段0000○0地號土地（下稱系爭土地 ）如起訴狀附圖編號A所示道路之柏油路面刨除，並將該部 分土地返還於原告。嗣變更聲明為：被告應將坐落系爭土地 如附圖（即桃園市平鎮地政事務所於112年4月11日函附之土 地複丈成果圖）所示Ａ部分道路之柏油路面刨除，並將該部 分土地返還原告。原告所為聲明之變更，合於前揭規定，應 予准許。
二、原告主張：系爭土地原為原告之父巫盛安所有，巫盛安於11 0年3月4日過世後，由原告繼承取得。原告日前欲出售系爭 土地時始知悉系爭土地如附圖代碼Ａ所示部分遭被告鋪設柏 油路（下稱系爭道路），作為新德街103巷使用，惟未據被 告徵收系爭道路所占用之土地，附近民眾無需經過系爭道路 ，經由另一側之振興西路155巷與中豐路72巷即可對外通行 ，系爭道路非具有公用地役關係之巷。被告鋪設系爭道路係 無權占有使用系爭土地，原告無容忍之義務，且已妨害原告 之所有權。爰依民法第767條第1項前段、中段規定，請求被 告刨除柏油路面並返還土地，並聲明：被告應將系爭土地如 附圖所示Ａ部分之柏油路面刨除，並將該部分土地返還原告 等語。
三、被告則以：系爭土地為新德街103巷巷道之一部，係供附近 居民通往新德街與新德街103巷，並得直接由新德街轉振興 西路使用，有供公眾通行之必要，且通行達20年以上，原告 無阻止通行之事實，已成立公用地役關係。原告請求並構成 民法第148條權利濫用之情形，難認有據等詞，資為抗辯， 並答辯聲明：原告之訴駁回。
四、所有人對於無權占有其所有物者，得請求返還之；對於妨害 其所有權者，得請求除去之。民法第767條第1項前段、中段 定有明文。以無權占有為原因，請求排除侵害及返還土地者 ，占有人以非無權占有抗辯者，應就其取得占有係有正當權 源之事實，負舉證責任。
五、經查：
（一）原告主張其為系爭土地所有權人，系爭土地上之系爭道路 遭被告鋪設柏油路使用等情，為被告所不爭執，堪信為真 實。又原告主張被告無權占用系爭道路鋪設柏油路，妨害 原告之所有權等語，惟被告以前詞辯稱非無權占有。依上 開規定及說明，被告應就其取得占有系爭道路鋪設柏油路 係有正當權源之事實，負舉證責任。
（二）被告辯稱其鋪設柏油路之系爭道路具有公用地役關係，並 提出Google街景圖、空照圖等為證，然為原告否認。按既 成道路成立公用地役關係，首須為不特定之公眾通行所必 要，而非僅為通行之便利或省時；其次，於公眾通行之初 ，土地所有權人並無阻止之情事；其三，須經歷之年代久 遠而未曾中斷。原告主張系爭道路兩側無人居住，且無任 何建物之出入口及大門，非屬附近住戶必要之通行道路， 僅為往來新德街之捷徑，系爭土地左側之米蘭花園別墅社 區之對外通行，可由另一側之振興西路155巷往左可通往 新德街，往右可通往振興西路，直行可通往中豐路72巷等 語，被告對於原告此部分主張亦不爭執，惟辯稱現有往新 德街方向僅能容許一輛車通行，另一側往振興西路155巷 方向僅能勉強供一輛汽車通行，自有維持現有一進一出通 行之必要等語。綜合上開事證，堪認系爭道路並非不特定 之公眾通行所必要，僅為通行之便利或省時，依上開說明 ，難謂有公用地役關係存在。被告辯稱系爭道路具有公用 地役關係，不足採信。被告未提出證據證明其有占用系爭 道路鋪設柏油路之正當權源，原告主張被告無權占有系爭 道路，請求排除侵害，刨除柏油並返還土地，自屬有據。 原告基於系爭土地所有權權能之正當行使提起本件訴訟， 難認有何權利濫用之情事，被告抗辯原告為權利濫用，亦 不足採。
六、綜上所述，原告依民法第767條第1項規定，請求被告將系爭 土地如附圖代碼Ａ所示部分之柏油路面刨除，並將該部分土 地返還原告，為有理由，應予准許。
七、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及證據，經斟酌 後均不足以影響本判決結果，爰不一一論述，附此敘明。八、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第78條， 判決如主文。
中 華 民 國 112 年 7 月 17 日 民事第一庭 法 官 謝宜伶
正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後二十日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 112 年 7 月 17 日 書記官 王岫雯